從理論和實踐上看,盡管刑法第20條第3款的規(guī)定有一定的積極意義,但由于立法的疏漏,造成不少在司法實踐中不好把握的問題。因此,合理地界定“行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的范圍,就顯得極為重要。刑法理論界和司法實務(wù)界凡是論及刑法第20條第3款規(guī)定的學(xué)者,均不同程度地論述了該問題,但是,對其中的一些問題上存在著相當(dāng)?shù)姆制?。之所以如此,既是立法技術(shù)的欠缺所致,也與學(xué)者看問題的角度、對立法精神把握的正確程度等有相當(dāng)?shù)年P(guān)系。我們認為,如果從實質(zhì)意義上理解刑法第20條第3款規(guī)定的可以實行特殊防衛(wèi)的犯罪范圍,僅須對其中的“嚴重危及人身安全的暴力犯罪”進行科學(xué)的解析即可,無必要對行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架諸犯罪的問題作過多的糾纏。但是,從適用刑法的準(zhǔn)確性及提升司法的科學(xué)性而言,對這些問題作出準(zhǔn)確、科學(xué)的說明則是完全必要的。對于刑法第20條第3款的規(guī)定的合理性,多數(shù)學(xué)者給予肯定,但也有一些學(xué)者敏銳地意識到該規(guī)定的不足,認為其有導(dǎo)致公民防衛(wèi)權(quán)的濫用等危險①。我們對此持贊同意見。因此,在理解刑法第20條第3款規(guī)定的犯罪的范圍上,應(yīng)當(dāng)注意立足于實踐的需要并在準(zhǔn)確把握立法精神前提下對其作合理的限制。具體而言就是,凡是可以實行特殊防衛(wèi)的犯罪,必須是嚴重危及人身安全的暴力犯罪②。下面對有關(guān)問題進行研析。一、“行兇”犯罪的范圍對于“行兇”的含義,學(xué)者們有較大的爭議。有的學(xué)者認為,行兇的含義十分寬泛,難以界定,刑法采用行兇一詞,存在一定的缺陷,因此應(yīng)當(dāng)對行兇的含義加以限制解釋,限于使用兇器、對被害人進行暴力襲擊,嚴重危及被害人的人身安全③。有的學(xué)者認為,“行兇”是指嚴重危及人身安全的、以暴力手段實施的、構(gòu)成犯罪的行兇。基此,對未嚴重危及人身安全的,非以暴力手段實施的,或者尚未構(gòu)成犯罪的行兇進行防衛(wèi)的,均不能適用刑法典第20條第3款的規(guī)定。同時強調(diào),行兇并不限于使用兇器,某些未使用兇器的行兇行為,比如,在不法侵害人的人數(shù)、侵害能力與被害人或者防衛(wèi)人的人數(shù)、防衛(wèi)能力相差懸殊的情況下行兇行為,同樣也具有嚴重危及人身安全的性質(zhì),對之自然可以依法進行特殊防衛(wèi),否則,也不利于保護被侵害人的合法權(quán)益④。有的學(xué)者認為,因為第3款列舉的幾種犯罪已把“殺人”專門列出,從法條文字排列看,“行兇”在前,“殺人”在后,無疑這里的行兇,是指故意傷害,包括故意傷害致死⑤。有的學(xué)者不贊成“行兇專指傷人”的解釋,認為,行兇包括傷人和殺人,而且實踐中大量的行兇具有或殺或傷他人的擇一故意⑥。誠如有學(xué)者所言,“行兇”的含義十分廣泛,立法者將其作為一個法律用語規(guī)定在刑法中是一個缺陷。但是為了司法,就必須對其在刑法上的含義作出科學(xué)的說明。從詞義上講,“行兇”是指傷人或殺人;從行兇人的主觀上看,有的是明確以傷人為故意的行兇,有的是以明確的殺人為故意的行兇,有的是傷人、殺人兼有的行兇;從形式上看,雖然行兇一般是以暴力的方式,但有的采用一定的兇器行兇,有的未采用兇器而是赤手空拳行兇;從后果上看,有的行兇僅造成人身的損害,其程度有的很輕微,有的則很嚴重,有的行兇造成人的死亡,有的造成人員的或傷或死,等等。那么,究竟刑法上“行兇”是哪一種呢,很難作一言以蔽之的回答。首先,應(yīng)當(dāng)是以暴力形式實施的嚴重危及人的生命、健康安全的行兇,唯此,方能符合刑法規(guī)定可對“行兇”犯罪實行特殊防衛(wèi)的立法精神。那么,是否由于“行兇”后面緊接著規(guī)定了“殺人”的犯罪行為,就可以將故意殺人行為從“行兇”中排除出去呢?我們認為,如果能夠判明犯罪分子行兇只是出于明確的殺人故意,不管是直接故意殺人還是間接故意殺人,當(dāng)然就可以將該種情況排除于刑法中的“行兇”的范圍之外。但是,實踐中也確實存在著一些犯罪分子主觀內(nèi)容不明的情況,即其究竟是單純的傷人還是單純的殺人,無法判明,有時連犯罪分子本人自己在當(dāng)時的具體環(huán)境中主觀上也未必意識得到。這即是具有或傷或殺的不確定故意。這種情況顯然不能視為是“殺人”,因此,仍然留在“行兇”的含義內(nèi)。再者,“行兇”是否一定要限于持兇器進行?恐怕不夠妥當(dāng),因為,實踐中的確有些行兇行為是未使用任何器械進行的,對人的生命和健康同樣造成嚴重的危害??傊覀冋J為,刑法上“行兇”,是指以暴力形式實施的嚴重危及人的生命、健康安全的犯罪行為,而不管行兇是否使用兇器。
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