對在何種情形下適用損害賠償？《婚姻法》第46條列舉了四種：重婚、同居、家庭暴力、虐待、遺棄。在這四種情形中，重婚、虐待、遺棄容易理解，也較好掌握，但同居、家庭暴力則因現(xiàn)象的普遍和社會的認(rèn)識不同容易產(chǎn)生偏差，所以，《解釋》（一）第1條、第2條作了闡釋。

　?。ㄒ唬╆P(guān)于家庭暴力。

　　根據(jù)《漢語詞典》的解釋，“暴力”是強(qiáng)制力、武力。《解釋》（一）稱是以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。其手段的表現(xiàn)也為強(qiáng)制力或武力。在《解釋》（一）列舉的四種暴力手段中，毆打是最常見的，如何正確認(rèn)識“毆打”與“暴力”的聯(lián)系與區(qū)別，對于我們正確適用《婚姻法》第46條及第32條、45條意義重大。筆者認(rèn)為，毆打和暴力都具有武力表現(xiàn)，但毆打并不都構(gòu)成暴力或以暴力論處。應(yīng)該考慮一定的量和質(zhì)。即毆打的質(zhì)量如何？是經(jīng)常性的，還是偶爾性的？是輕微的，還是嚴(yán)重的？應(yīng)有區(qū)別，不能不分輕重，不論多少，都以家庭暴力而論，都予以賠償。高法民一庭負(fù)責(zé)人就婚姻法解釋（一）答記者問時曾指出：對家庭暴力的理解應(yīng)采取客觀、嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，不能把日常生活中偶爾的打鬧，爭吵視為家庭暴力。由于個人對“暴力”的理解空間很大，因此，適用時，必須強(qiáng)調(diào)“嚴(yán)格理解”的要求，切忌將家庭暴力擴(kuò)大適用。其次，要將暴力手段和后果結(jié)合考慮，有手段無后果也不能按家庭暴力賠償。

　　家庭暴力中的“強(qiáng)行限制人身自由”手段，應(yīng)該是指捆綁以外的以關(guān)鎖、拘禁、監(jiān)視、協(xié)迫等方法限制他人自由活動的行為，其顯著特征是受害者不能在自由意志下合理、合法地行動和表達(dá)。由于家庭暴力表現(xiàn)的多樣化、復(fù)雜性，《解釋》（一）沒有窮盡所有行為，作為彈性處理，附帶了“其他手段”，以制裁一些別出心裁的家庭暴力者。

　　婚姻雙方受對方實施家庭暴力可以提起損害賠償請求這是明確的、肯定的。但遭受一方其他家庭成員的暴力或一方的家庭成員受對方實施家庭暴力可否請求賠償呢？比如女婿與共同生活的岳父母；兒媳與翁公婆母或岳父母對女婿；公婆對兒媳實施家庭暴力，夫妻在離婚時，是否也有理由請求損害賠償？筆者認(rèn)為是可以的。因為《解釋》（一）第一條對“家庭暴力”的解釋是稱行為人實施暴力手段給其家庭成員的身心造成一定傷害后果的行為，并沒把“家庭暴力”的實施者和受害者直接表述為“離婚當(dāng)事人”即夫妻雙方。所以，婚姻當(dāng)事人自身遭受對方家庭成員的暴力和自己的家庭成員遭受對方的暴力都可以請求賠償，最重要的是要把握“家庭成員”這個范圍并考慮相應(yīng)的暴力后果，包括對精神的損害。這也是最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第13條精神的折射。

　　關(guān)于家庭暴力的確認(rèn)和適用，要具體情況，具體分析，具體處理。作為農(nóng)村山區(qū)，常會遭遇許多形形色色的家庭暴力現(xiàn)象，比如男人見妻子在第三者家樂不思蜀，氣憤了約集親友去強(qiáng)行搶回來，或者見媳婦在紅杏出墻，總背著自己去幽會、偷情，男人便隨跟腳步，不離左右，使婆娘心有余而力不足，甚至在法庭門口判決不準(zhǔn)離婚后，一方及親友一擁而上估倒拉，要離婚的當(dāng)事人回家乖乖呆著，看管起來。這些，無不都帶有強(qiáng)行限制他人人身自由的色彩，有時甚至還比較激烈。這些是否都以“家庭暴力”論處，作為離婚賠償請求的條件，對此，我們的法官應(yīng)該站在立法精神高度，從維護(hù)社會公德和弘揚公序良俗出發(fā)，據(jù)情裁量，可從寬處理。

　　(二)、關(guān)于同居

　　《解釋》（一）第二條稱同居是“指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”。對本條的理解，應(yīng)力求將同居與重婚和偶發(fā)性婚外性行為相區(qū)別，既不能從重理解，以重婚視為同居，也不能從輕理解，以偶發(fā)性婚外性行為作為同居。尤其要抓住“持續(xù)性”、“穩(wěn)定性”的特征。持續(xù)是時間長久。穩(wěn)定是對象固定。但要多長時間才算持續(xù)？一年半載算不算數(shù)？三五幾天又算不算數(shù)？居一陣又停一陣，斷斷續(xù)續(xù)又算不算數(shù)？這些都留給我們不少空白，也給適法帶來滋生不平等的空間。還有對同居行為提起的賠償訴訟，是否要受時效的限制？比如說一方在2年前有實實在在的婚外同居行為，一方在2年后才訴訟離婚并依《婚姻法》第46條提起賠償請求該不該給予保護(hù)？再有，持續(xù)性是對固定對象的持續(xù)，還是與他人同居行為狀況的持續(xù)。與一個對象長期同居屬持續(xù)自不必說，但變換對象，“走馬燈”式的與人同居又該不該以持續(xù)論呢？還有一個問題。“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”的“居住”有無空間限制？如有，空間為一個家？一間屋？還是一張床？居住又有無內(nèi)容要求？是否以“性”為判斷標(biāo)準(zhǔn)，“素居”又算不算數(shù)？現(xiàn)代文明不斷進(jìn)步，家庭外延在逐步擴(kuò)大，現(xiàn)實生活中“假打”很多，有歪表妹、歪小姨妹、歪干兄妹，雙方在一起共同生活，誰知他們是“暈居”還是“素居”。本身男女之間的事情就十分復(fù)雜，同居現(xiàn)象也就形形色色，五花八門，要辨別同居的真假，正確適用法律保護(hù)請求一方的合法權(quán)益，還真得要借我一雙慧眼，把那紛擾看得清清楚楚，真真切切。對上述問題，筆者認(rèn)為：

　　1、同居持續(xù)性的認(rèn)定要有一個時間要求?？梢砸粋€月為起點。

　　2、同居穩(wěn)定性和持續(xù)性的認(rèn)定應(yīng)包括同居行為的持續(xù)。沒有固定對象、“走馬燈”似的同居應(yīng)視為具有持續(xù)性、穩(wěn)定性。

　　3、同居不區(qū)分空間。不論同家同室，還是同床共枕，“暈居”還是“素居”。只要“共同居住”，足以使人產(chǎn)生雙方關(guān)系不正常的合理懷疑即確定為同居。但現(xiàn)代城市生活中“合租”行為要區(qū)別對待。

　　4、同居的損害賠償請求應(yīng)適用時效規(guī)定。對在離婚前2年內(nèi)發(fā)生的同居行為，離婚時可以請求賠償；同居行為在離婚2年前已結(jié)束的，賠償請求不予支持。

　　五、離婚案件賠償請求與訴的關(guān)系。

　　離婚案件損害賠償請求是《婚姻法》修正后的重大新內(nèi)容。對無過錯方在離婚中請求對方賠償，在審判實踐中，曾有將被告針對原告的賠償請求認(rèn)為是反訴，讓被告交反訴費，按反訴處理的。筆者認(rèn)為，離婚案件中被告提出賠償請求不成為反訴。因為：

　　（一）反訴一般只存在了請求之訴中，不存在確認(rèn)之訴和形成權(quán)之訴中。賠償屬請求之訴，離婚屬確認(rèn)之訴，分屬不同的訴種。

　?。ǘ┍驹V與反訴法律上的牽連性表現(xiàn)在建立在同一法律關(guān)系之上。賠償與離婚不屬同一法律關(guān)系。

　?。ㄈ┍驹V與反訴事實上的牽連表現(xiàn)為雖不是同一法律關(guān)系，但存在利害，其內(nèi)容是同一的或類似的。離婚和損害賠償請求的內(nèi)容既不同一，也不類似。

　?。ㄋ模┓丛V的目的性在于吞并、抵銷本訴的請求。而賠償請求不具有抵銷、吞并離婚的作用。

　?。ㄎ澹╇x婚訴訟屬于復(fù)合訴訟。賠償請求與分割財產(chǎn)、撫養(yǎng)子女、經(jīng)濟(jì)幫助一樣屬于一并解決的范疇。

　　所以，有以上幾點理由，離婚案件不存在反訴，應(yīng)該說這也是司法界的共識。正確理解離婚案件賠償請求與訴的關(guān)系，以利正確適用法律，全面保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益具有積極意義。