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寧波
無形資產(chǎn)法律保護中存在的若干問題
來源:
律霸網(wǎng)整理 溫昭
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2020-07-15
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347人看過
無形資產(chǎn)法律保護中存在的若干問題 |
| 本文探討了無形資產(chǎn)法律保護中存在的三個問題，一是對無形資產(chǎn)的法律關(guān)系主體的認識問題；二是加強對無形資產(chǎn)中非專利技術(shù)和商譽法律保護的立法問題；三是規(guī)范和改進無形資產(chǎn)評估方面法律的思考。 要通過法律途徑加強對無形資產(chǎn)的保護，筆者認為只有對無形資產(chǎn)法律保護的主體的全面認識，意識到國家和企業(yè)、無形資產(chǎn)的所有權(quán)人和使用權(quán)人均是無形資產(chǎn)法律保護的對象，無形資產(chǎn)的法律保護才能爭取到絕大多數(shù)人的支持；只有加強對非專利技術(shù)、商譽等無形資產(chǎn)的立法保護工作，才能讓無形資產(chǎn)法律保護實現(xiàn)其系統(tǒng)性；只有解決好無形資產(chǎn)評估的法律規(guī)范問題，才能讓無形資產(chǎn)法律保護落在實處。 關(guān)鍵詞：無形資產(chǎn)法律保護 依據(jù)我國《企業(yè)財務(wù)通則》和《企業(yè)會計準則》的規(guī)定，無形資產(chǎn)是指企業(yè)長期使用但是沒有實物形態(tài)的資產(chǎn)，包括專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)(即專有技術(shù))、商譽等。無形資產(chǎn)是企業(yè)中與動產(chǎn)、不動產(chǎn)相題并論的三大資產(chǎn)之一，然而由于無形資產(chǎn)缺乏實物形態(tài)，具有看不見摸不著的特點，使得其往往容易被人們所忽視，在企業(yè)經(jīng)營和管理中沒有得到應(yīng)有的保護。我國在這一方面的法律保護工作也有待改善，以下筆者就無形資產(chǎn)法律保護中關(guān)于無形資產(chǎn)的法律關(guān)系主體、非專利技術(shù)和商譽的保護及無形資產(chǎn)評估法律規(guī)范的問題，結(jié)合目前我國的法律規(guī)定，談?wù)勛约旱挠^點，以便拋磚引玉，希望有更多的人來關(guān)心和重視無形資產(chǎn)的法律保護。 一、明確無形資產(chǎn)的法律關(guān)系主體，對無形資產(chǎn)的法律保護具有重要的意義 無形資產(chǎn)法律關(guān)系的主體是指針對無形資產(chǎn)這一對象，對其擁有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的各方當(dāng)事人，即無形資產(chǎn)的所有人和使用人。而在無形資產(chǎn)的法律保護中，人們對無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體的片面認識，嚴重影響了對無形資產(chǎn)的法律保護。 片面認識之一，將無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體簡單地認定為是企業(yè)或其他經(jīng)濟實體，而忽視了國家作為無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體的地位。 無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體既包括其所有者也包括其使用者，多數(shù)的無形資產(chǎn)所有者和使用者均是企業(yè)或其他經(jīng)濟實體，由于無形資產(chǎn)是企業(yè)或其他經(jīng)濟實體的資產(chǎn)組成部分，其與企業(yè)或其他經(jīng)濟實體利益密切聯(lián)系，在法律保護中企業(yè)或其他經(jīng)濟實體的主體地位容易被認識。而我國現(xiàn)行的社會主義制度下的市場經(jīng)濟體制，仍有相當(dāng)部分的無形資產(chǎn)是由國家所有的。人們?nèi)菀缀鲆晣易鳛闊o形資產(chǎn)法律關(guān)系的主體地位，無意中忽視了對其加以保護，有時甚至為了個別人、企業(yè)或其他經(jīng)濟實體的小團體利益而有意地將國家排除在法律保護范圍之外。例如，國有企業(yè)所持有的專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、專有技術(shù)、商譽等權(quán)利，系該等企業(yè)的無形資產(chǎn)，而在國有企業(yè)參與的兼并、重組或與外資合資、合作工作中，這類資產(chǎn)由于其缺乏實物形態(tài)和客觀具體的量化標準，若不強調(diào)國家是無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體，這類國有無形資產(chǎn)就容易被人有意無意地忽視，而被兼并、重組或合資、合作的另一方無償或不合理地占有，其結(jié)果是國有無形資產(chǎn)的大量流失。若強調(diào)了國家作為無形資產(chǎn)法律關(guān)系的主體，在對國有企業(yè)體制改革中，遇到諸如此類的問題，就較容易引起人們對國有無形資產(chǎn)的重視。因此，強調(diào)國家作為無形資產(chǎn)法律關(guān)系的主體地位，對國有無形資產(chǎn)的保護意義重大。 片面認識之二，將無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體簡單地認定為對無形資產(chǎn)擁有所有權(quán)的當(dāng)事人，而忽略了無形資產(chǎn)使用者的法律關(guān)系主體地位。 法律關(guān)系主體是指承擔(dān)特定對象所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的參加者，即法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。法律關(guān)系主體是相關(guān)法律的保護對象。對法律關(guān)系主體的認識不全面，就將導(dǎo)致這一領(lǐng)域法律保護的不全面，影響這一領(lǐng)域的法律秩序和法律保護的效果。無形資產(chǎn)包括專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、非專利技術(shù)(即專有技術(shù))、商譽等，其所有權(quán)人對其享有法律上的權(quán)利同時也必須承擔(dān)相關(guān)的法律義務(wù)，因此，無形資產(chǎn)所有權(quán)人是當(dāng)然的法律關(guān)系主體，這也容易為人們所理解。然而，在許多情況下，作為無形資產(chǎn)的所有人并沒有直接使用無形資產(chǎn)，而是將無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或許可他人使用。作為無形資產(chǎn)的使用方，其對無形資產(chǎn)的使用必須承擔(dān)一定的法律義務(wù)，同時也應(yīng)該享有相應(yīng)的法律權(quán)利，所以無形資產(chǎn)使用者同樣是該法律關(guān)系的主體。目前，人們對無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體的認定，往往只重視保護無形資產(chǎn)的所有者而忽視無形資產(chǎn)的使用者，或者說，只將無形資產(chǎn)的使用者認為是無形資產(chǎn)法律保護中義務(wù)的承擔(dān)者，對其所應(yīng)享有的權(quán)利（如無形資產(chǎn)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓中，使用權(quán)人的獨占使用權(quán)）認識不足，從而將無形資產(chǎn)使用者推到無形資產(chǎn)法律保護的對立面。而從法律上說，保護無形資產(chǎn)所有者權(quán)利的同時也必須保護無形資產(chǎn)的使用權(quán)人的權(quán)利，否則所有權(quán)人的利益亦無法實現(xiàn)。長期實踐證明，如果對無形資產(chǎn)使用方權(quán)利保護不力，使用方就不敢使用或盡可能少地通過合法渠道使用無形資產(chǎn)，其將影響無形資產(chǎn)所有權(quán)人的直接利益。使用者權(quán)利得以保障，無形資產(chǎn)的所有權(quán)人和使用權(quán)人就可能為了共同的利益同其他非法侵權(quán)者作斗爭。若無形資產(chǎn)法律保護不力，無形資產(chǎn)所有權(quán)人就不敢轉(zhuǎn)讓其無形資產(chǎn)，即使轉(zhuǎn)讓，收取的轉(zhuǎn)讓費也相當(dāng)高，而把轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)可能被其他當(dāng)事人共享的風(fēng)險考慮在內(nèi)，可見，對無形資產(chǎn)法律保護不夠，其使用者也同樣受損害。一旦重視無形資產(chǎn)使用者的主體地位，保護其合法權(quán)利，使用者就能認識到加強無形資產(chǎn)法律保護不僅對所有權(quán)人有利而且對使用者同樣有利。這樣為了共同的利益，無形資產(chǎn)的所有權(quán)人和使用權(quán)人就會站在共同的立場上，反對少數(shù)的非法侵權(quán)者。因此，要全面打擊對無形資產(chǎn)的非法侵權(quán)行為，既要重視無形資產(chǎn)所有權(quán)人的權(quán)利，也應(yīng)加強對無形資產(chǎn)使用權(quán)人利益的保護，全面地認識無形資產(chǎn)法律關(guān)系主體。 由此可見，要加強無形資產(chǎn)法律保護，必須對其保護主體進行全面認識，在立法和執(zhí)法中既要重視保護企業(yè)的無形資產(chǎn)，也要重視保護國有的無形資產(chǎn)，既重視無形資產(chǎn)所有權(quán)人的利益，也應(yīng)重視無形資產(chǎn)使用權(quán)人的利益。 二、規(guī)范和保護非專利技術(shù)和商譽等無形資產(chǎn)，應(yīng)制定專門的法律 我國目前各類無形資產(chǎn)中，專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)均有專門的法律法規(guī)加以管理，而非專利技術(shù)(即專有技術(shù))和商譽的專門法律保護則還屬于空白。 非專利技術(shù)的英文譯名是KNOW-HOW，我國在《技術(shù)引進合同管理條例實施細則》中將KNOW-HOW認為是“未公開過、未取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律保護的制造某種產(chǎn)品或者應(yīng)用某項工藝以及產(chǎn)品設(shè)計、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識”。KNOW-HOW雖沒有被《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》明確歸入工業(yè)產(chǎn)權(quán)之列，然而其作為一種可運用于工業(yè)實踐的智力成果，具有實際價值和工業(yè)產(chǎn)權(quán)的諸多特點，其無疑是企業(yè)無形資產(chǎn)的組成部分，同樣需要法律對其規(guī)范和保護。由于其不公開和不登記注冊等有別于專利的獨特特征，目前我國對其尚無專門的法律加以保護。而在知識產(chǎn)權(quán)方面法律較為先進的國家，已運用相應(yīng)的法律原則對KNOW-HOW進行保護。西方國家對KNOW-HOW的法律保護主要適用合同法原則、侵權(quán)法原則、不當(dāng)?shù)美瓌t和反不正當(dāng)競爭的原則。如在雙方訂有合同的情況下，一方違反合同規(guī)定使用或泄露某種非專利技術(shù)時，對方可以以違約為理由，尋求法律的保護。若雙方當(dāng)事人之間沒有合同關(guān)系，根據(jù)侵權(quán)法原則，以侵害者用不正當(dāng)手段侵害其非專利技術(shù)為理由，被侵害者同樣可以尋求法律的幫助。還有一種理論，將非專利技術(shù)作為一種所有權(quán)，所有權(quán)具有排他性，如第三者未經(jīng)所有人同意而使用，則屬不當(dāng)?shù)美５鹊冗@些將相鄰法律領(lǐng)域的法律原則用于保護KNOW-HOW的作法，可作為我國對非專利技術(shù)法律保護的一種借鑒。我們可以考慮將保護KNOW-HOW的相關(guān)法律原則，總結(jié)歸納后，制定一部專門的法規(guī)對KNOW-HOW進行保護，也有利于加強人們對KNOW-HOW的重視，從而完善我國的無形資產(chǎn)保護法律體系。 作為無形資產(chǎn)組成部分的商譽，亦需要法律的規(guī)范和保護。商譽的法律保護較為困難，因為其目前尚缺乏對其統(tǒng)一的認識。對商譽的認識多種多樣，有認為商譽即企業(yè)的信譽，有人認為商譽系企業(yè)名稱所代表的價值，還有人認為商譽是企業(yè)給人的總體形象所產(chǎn)生的信任感，更有人將商譽視為企業(yè)賺取“超額利潤”的能力。會計上則將商譽量化為企業(yè)凈資產(chǎn)的實際價值與購買該企業(yè)的現(xiàn)行公平市價之間的差額。不管對商譽的認識有多么不同，但有一點是肯定，商譽雖看不見摸不著，但其實實在在是企業(yè)資產(chǎn)的一個組成部分。法律可以在企業(yè)名稱、企業(yè)公平競爭方面，借鑒相鄰法律領(lǐng)域的理論對其專門規(guī)范。 三、無形資產(chǎn)評估方面法律規(guī)范的缺乏和可操作性差，既造成企業(yè)資產(chǎn)的不確定性和無形資產(chǎn)的流失，也容易造成對無形資產(chǎn)的忽視，這一狀況急待改進 中國的資產(chǎn)評估行業(yè)起步較晚，八十年代末期才開始資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)，而有關(guān)無形資產(chǎn)評估的法律規(guī)范的起步和發(fā)展則更為滯后，在無形資產(chǎn)的評估中缺乏較為具體和客觀的強制性標準。 目前我國缺乏統(tǒng)一、規(guī)范的無形資產(chǎn)評估的法律，有關(guān)無形資產(chǎn)的評估方法、評估標準的法律規(guī)定中，原則性規(guī)定較多而可操作性差。這使得無形資產(chǎn)成為企業(yè)資產(chǎn)的不確定因素，極易造成企業(yè)無形資產(chǎn)的流失。 無形資產(chǎn)作為企業(yè)資產(chǎn)的組成部分，卻具有資產(chǎn)的貨幣價值不確定的特點，使得無形資產(chǎn)成為某些企業(yè)玩弄帳目游戲的工具。法律的欠缺使得企業(yè)在統(tǒng)計其資產(chǎn)時，就擁有一種可隨心所欲、調(diào)整范圍很大的砝碼。對于企業(yè)而言，動產(chǎn)或不動產(chǎn)的價值自始就比較確定，雖然可能通過采用不同的折舊方法，對其價值進行調(diào)整，但調(diào)整幅度有限。而無形資產(chǎn)則不同，其一開始所體現(xiàn)的價值就十分不確定，甚至在許多情況下，創(chuàng)造和取得無形資產(chǎn)時并沒有對其作價。沒有嚴格的法律標準或依據(jù)，企業(yè)或評估機構(gòu)在確定企業(yè)資產(chǎn)時，顯得游刃有余。要想擴大其資產(chǎn)額，則將專利、商標、非專利技術(shù)和商譽等無形資產(chǎn)的價值擴大，要想縮小其資產(chǎn)額，就少計算甚至不計算無形資產(chǎn)的價值。還有，評估無形資產(chǎn)的有關(guān)機構(gòu)在其獨立性、客觀性和公證性上尚有欠缺，一方面缺乏較為具體的無形資產(chǎn)評估的法律強制性標準，另一方面缺乏嚴格法律規(guī)定下的行業(yè)自律，存在一些評估機構(gòu)或其人員為個別利益而不惜放棄其執(zhí)業(yè)道德現(xiàn)象，這更使得無形資產(chǎn)的價值不確定。無形資產(chǎn)價值的不確定也使得企業(yè)的投資者和經(jīng)營者對無形資產(chǎn)的不理解和不重視，視其為可有可無。無形資產(chǎn)價值的不確定，也無法對其進行保護和管理，這樣企業(yè)的無形資產(chǎn)就容易流失。 要解決無形資產(chǎn)不被重視和價值不確定的問題，我國應(yīng)借鑒西方發(fā)達國家在這方面的經(jīng)驗，加強立法，健全評估機構(gòu)及評估人員的行業(yè)管理機制，讓公正的中介機構(gòu)和專業(yè)人士對企業(yè)的無形資產(chǎn)作出公正的評估結(jié)論，使得無形資產(chǎn)的價值得到承認和重視。首先，應(yīng)在無形資產(chǎn)評估標準和評估方法上制定相應(yīng)的操作性較強的規(guī)范。在這類規(guī)范中，可以將不同類型的無形資產(chǎn)的創(chuàng)造或取得所支付的費用（如研究開發(fā)費用、設(shè)計費用、創(chuàng)作費用、使用權(quán)取得費用、宣傳廣告費用）和無形資產(chǎn)給企業(yè)帶來的增值利益（名牌產(chǎn)品的附加值、會計制度中的商譽價值）列入無形資產(chǎn)價值的組成部分。這類法律規(guī)定將基本解決無形資產(chǎn)評估無法可依、無規(guī)可循的問題。其次，建立嚴格的評估機構(gòu)和評估人員行業(yè)管理機制，加強其獨立性和公正性，以解決無形資產(chǎn)在評估中仍十分突出的主觀性強的問題。 無形資產(chǎn)雖然不像動產(chǎn)或不動產(chǎn)那樣看得見摸得著，卻實實在在地構(gòu)成企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分，其重要性已越來越被人們所認識。要通過法律途徑加強對其保護，筆者根據(jù)自己的陋見，認為應(yīng)在無形資產(chǎn)法律保護的主體認識上、在無形資產(chǎn)法律保護的內(nèi)容上及對無形資產(chǎn)評估的法律規(guī)定上有所調(diào)整和加強。只有對無形資產(chǎn)法律保護的主體的全面認識，意識到國家和企業(yè)、無形資產(chǎn)的所有權(quán)人和使用權(quán)人均是無形資產(chǎn)法律保護的對象，無形資產(chǎn)的法律保護才能爭取到絕大多數(shù)人的支持；只有加強對非專利技術(shù)、商譽等無形資產(chǎn)的立法保護工作，才能讓無形資產(chǎn)法律保護實現(xiàn)其系統(tǒng)性；只有解決好無形資產(chǎn)評估的法律規(guī)范問題，才能讓無形資產(chǎn)法律保護落在實處。 |
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