在銀行委托貸款實(shí)務(wù)中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)委托方貸款方與銀行以及借款人之間的爭議，特別是在借款人借款不還的情況下，應(yīng)當(dāng)由誰來歸還貸款，則成為了三方爭議的焦點(diǎn)。

根據(jù)《中國人民銀行貸款通則》，委托貸款是指則政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由貸款人(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對(duì)象、用途、金額期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款，貸款人(受托人)只收取手續(xù)費(fèi)，不承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)。

一、委托貸款合同的法律適用問題。

大部份通過銀行辦理的委托貸款業(yè)務(wù)都是出現(xiàn)在95年以前。當(dāng)時(shí)《合同法》、《商業(yè)銀行法》等法律并沒有出臺(tái)，而《民法通則》、《經(jīng)濟(jì)合同法》等法律對(duì)委托貸款并沒有明確規(guī)定，只有中國人民銀行以行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、通知對(duì)委托貸款進(jìn)行規(guī)范和引導(dǎo)，從而使企業(yè)的閑余資金得以充分、及時(shí)的利用，也讓各個(gè)銀行的金融風(fēng)險(xiǎn)降至最低。所以委托貸款方、銀行之間所簽訂的委托貸款合同應(yīng)當(dāng)完全由中國人民銀行的行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、通知進(jìn)行調(diào)整、約束，委托貸款合同權(quán)利義務(wù)不可能超出當(dāng)時(shí)中國人民銀行的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈合同法〉若干問題的解釋(一)》的第一條規(guī)定，在案件審理過程中應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)時(shí)中國人民銀行的行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件、通知，并將這些規(guī)定作為案件認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。在《合同法》實(shí)施后，則所有在《合同法》實(shí)施后產(chǎn)生的委托貸款糾紛則應(yīng)當(dāng)按照《合同法》及相關(guān)司法解釋進(jìn)行處理。

二、委托貸款合同責(zé)任的問題

一般在委托貸款合同中，銀行的合同責(zé)任和義務(wù)是非常明確的，僅僅是“保證在甲方確認(rèn)的時(shí)間內(nèi)將委托貸款給甲方指定的借款單位”，以及“甲乙雙方都有義務(wù)監(jiān)督貸款資金的合理使用”。通常，貸款發(fā)放后，銀行已經(jīng)按合同約定履行了自己的義務(wù)。至于，委托貸款合同到期后，貸款資金無法收回的責(zé)任在甲方和乙方之間如何分擔(dān)的問題，在委托貸款合同中很少會(huì)有明確的約定。但是，委托貸款合同中常常會(huì)約定“貸款到期后如借款方不能歸還貸款，銀行有權(quán)在借款方所在地有關(guān)帳戶扣還貸款本息，并對(duì)逾期貸款部分每天加收千分之五的逾期罰息”等等，對(duì)于這一約定，往往成為委托貸款方要求銀行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還貸款本息義務(wù)的重要依據(jù)?？墒鞘聦?shí)并非如此，甚至于可以準(zhǔn)確地說，這一觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，理由如下：第一，由于委托貸款中，借款單位是由委托貸款方自己選擇的，委托貸款方有義務(wù)對(duì)借款單位的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、資金運(yùn)營能力、償還貸款的能力和信用等級(jí)、企業(yè)的其他狀況進(jìn)行嚴(yán)格審核，以確定是否對(duì)其進(jìn)行借款。銀行作為受托銀行對(duì)借款單位的貸款資格、信用等級(jí)并不進(jìn)行審核，完全按照委托貸款方的指示行事，只提供資金融通的渠道，當(dāng)然不能承擔(dān)因借款單位信用缺失無法還款以及委托貸款方最初對(duì)借款單位貸款信用的審核失誤而形成的損失，委托貸款方也不應(yīng)當(dāng)將自己承擔(dān)的合同義務(wù)、責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給銀行。第二，委托貸款合同中如果約定，貸款不能如期歸還時(shí)銀行有權(quán)對(duì)借款單位劃扣本息、罰息，這是委托貸款方對(duì)貸款銀行行使權(quán)力的授權(quán)性許可，而不是對(duì)貸款銀行必須做出一定行為的義務(wù)性要求。委托貸款方要求貸款銀行承擔(dān)責(zé)任，就必須舉證證明貸款銀行存在故意和重大過失，在這種情況下，貸款銀行才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任，對(duì)形成委托貸款方的損失進(jìn)行賠償。因此，委托貸款方不能簡單地以此主張銀行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還本息的法律責(zé)任。第三，根據(jù)當(dāng)時(shí)中國人民銀行的規(guī)定，如《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)信托投資機(jī)構(gòu)委托貸款業(yè)務(wù)管理的通知》、《中國人民銀行金融信托投資機(jī)構(gòu)資金管理暫行辦法》、《金融信托投資公司委托貸款業(yè)務(wù)規(guī)定》都明確規(guī)定，“委托貸款風(fēng)險(xiǎn)由委托人承擔(dān)”以及“委托貸款未到期或到期后未收回，委托人不得要求信托公司返還部分或全部委托資金”，其目的就是為了降低銀行系統(tǒng)金融風(fēng)險(xiǎn)，保證我國金融體制的穩(wěn)定和發(fā)展。由此可見，委托貸款能否如數(shù)收回，與銀行無關(guān)，銀行不承擔(dān)保證或代替借款單位歸還本息的義務(wù)。