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人生在世總要與不同的人打交道，要接觸不一樣的環(huán)境與事情，相處的過程當中，糾紛是在所難免的，在工程的實施完整的過程當中，當然會出現(xiàn)各種各樣的糾紛，這個時候工程糾紛訴訟是我們解決問題最有效也是最公正的手段，那么在處理工程糾紛的過程中，有哪些技巧可以幫助我們少走一些彎路呢?

(1)內部承包人的工程費、勞務分包的人工費、管理費，盡量處理成普通債務糾紛。

只要內部承包人持有結算證明、對帳單、欠條等欠款的充分證據(jù)，法官往往不會在是不是內部承包、能不能代表班組全體人員等這些問題上糾纏，而直接作為欠工程款或者普通債務糾紛處理。

(2)對于掛靠經(jīng)營、轉包等，約定參與施工管理，力求避免無效。

如果被掛靠方和轉包方派出項目管理人員、工程技術人員、部分出資、提供某些專用設備和操作人員、履行相應的檢查、監(jiān)督、指導、服務等，參與部分管理，就可以認定為不構成轉包而使之有效。理由是這樣就不再是“不履行合同約定的責任和義務”。因此，我們作為施工企業(yè)，工程承包之時或者在糾紛不可避免的時候，就要考慮合同被認定為有效和無效哪一種更有利，然后通過一系列行動安排和爭議解決中的證據(jù)的取舍，爭取最大的利益和最好的效果。

(3)總承包人承包的群組工程中，轉包不超半數(shù)可按分包處理。

比如一個住宅小區(qū)若干棟樓宇，總承包人中標后，沒有全部自己施工，也沒有全部轉包出去，而是自己施工幾棟，轉包給其他施工企業(yè)或施工隊伍幾棟，嚴格地講這實際是一種分割轉包的行為。但如果這種情況發(fā)包人沒有異議，轉給其他實際施工人不超過半數(shù)的，實務中可以不被認定為非法，而將其作為分包處理。

(4)巧借實際施工人地位，直接起訴?？梢耘懦?a href='http://m.shkps.cn/contract/79.html' target='_blank' data-horse>承包合同的約定管理和仲裁條款。

(5)正確運用停工抗辯權及施工方的解約權。

針對合同履行的不同順序，為了保護合同當事人的合法權益，我國《合同法》在第66、67、68條規(guī)定三種合同抗辯權，即同時履行抗辯權，先履行抗辯權和不安抗辯權。結合建設工程施工合同的具體實際，在合同履行過程中，承包人可運用的主要是先履行抗辯權和不安抗辯權。

關于發(fā)包人不按約支付工程預付款，承包人有權停止施工的先履行抗辯權。我國《合同法》第67條規(guī)定了先履行抗辯權：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！毙惺瓜嚷男锌罐q權須具備兩個條件：一是當事人之間訂有對價關系的雙務合同;二是應先履行合同義務的一方當事人未履行或未適當履行其義務。

在工程施工的開工階段，承發(fā)包雙方在合同中約定有工程預付款條款的，發(fā)包人的先履行義務是按約支付預付款;承包人在其未履行預付款的前提下，有權拒絕履行合同義務，即有權停止施工、要求賠償損失等。我國《合同法》第283條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失?！币虼耍诎l(fā)包人未按約履行提供施工場地、資金等施工條件的義務時，承包人具有暫停施工的履約抗辯權，并同時有權要求順延工期、賠償損失等權利，這是一種法定的權利。是承包人在發(fā)包人未按約支付工程預付款時的一項至關重要的法律賦予的權利。

結合示范文本通用條款看具體操作程序，承包人行使建設工程先履行抗辯權時還必須具備已經(jīng)催告這個條件。對于發(fā)包人未按約支付預付款，承包人能否行使先履行抗辯權，中止履行合同義務即停止施工、要求順延工期和損失賠償，一般都會根據(jù)承包人是否能舉證證明其已經(jīng)催告并依約給予發(fā)包人合理期限而加以判定。如果沒有催告，在工程竣工結算時是要被追究工期逾期的違約責任，而陷于被動的。

(6)借司法機關，借程序權利，完成自己不能完成的事項。

比如調查取證。如果我們手里有一個某項目部的簽章，而這個公章可能是私刻的，或者對帳單上只有對方材料員、駐場財務人員的個人簽字，沒有公章的，或者臨時蓋上了技術專用章，后來對方不承認的等等，到底該要求誰的承擔責任，有時一時搞不清楚，我們可以通過向公安機關報案、先起訴后撤訴等方式完成調查取證工作。

(7)工程款結算時情勢變更和顯失公平的選擇。

在建設工程領域，2005年1月1日生效的最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(法釋[2004]14號)延用和強化了合同自由、約定優(yōu)先的原則，第22條規(guī)定“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持”。這一規(guī)定自實施以來，幾乎成了審理建設工程合同案件的簡單易行的法寶，很少有人懷疑過它，有人懷疑也沒有撼動過它。

隨著全球經(jīng)濟從過熱到經(jīng)濟危機，每個行業(yè)都受到了大大小小的沖擊，建筑與承包業(yè)也不例外，盡管如此，更要注重質量的管理，在施工的過程，前后都會出現(xiàn)很多意想不到的糾紛，但是我們在處理的時候要學會適當?shù)剡\用一些工程糾紛訴訟的技巧，當然這些技巧絕不能是投機取巧的，要在法律的范圍內更高效地解決問題。更多知識請咨詢律霸。

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