《施工合同糾紛解釋》第6條明確當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定的，支持承包人要求按約定返還墊資及其利息，國務(wù)院國發(fā)辦78號文件要求墊資工程必須在招投標(biāo)文件中明確墊資金額、期限、利息支付等內(nèi)容，否則不能要求承包方墊資。該規(guī)定可否認(rèn)定今后關(guān)于墊資工程本金及利息的約定，是否以體現(xiàn)在招標(biāo)文件中為必要生效條件是需要詳細(xì)討論的問題。

從發(fā)展趨勢上看應(yīng)當(dāng)是這樣，國務(wù)院2004年國發(fā)辦第78號文件《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)建設(shè)部等部門關(guān)于進(jìn)一步解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題意見的通知》第15條規(guī)定：加強(qiáng)對帶資施工行為的管理。建設(shè)單位發(fā)包時，確需施工總承包企業(yè)帶資施工的，必須在招標(biāo)文件及合同中明確列出需帶資的數(shù)額、償還方式、利息和期限等。超過合同約定期限，建設(shè)單位仍不償還的，當(dāng)事人可通過仲裁或司法等途徑解決。

政府投資工程一律不得要求施工企業(yè)帶資建設(shè)。對在政府投資項目中帶資施工的企業(yè)，銀行不得發(fā)放貸款。帶資施工的企業(yè)也不得要求分包單位墊資。具體管理辦法由建設(shè)部會同發(fā)展改革委、財政部、人民銀行研究制訂。該項規(guī)定可以認(rèn)定今后關(guān)于墊資的款項數(shù)額、墊資時間以及利息標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中明示，應(yīng)當(dāng)讓墊資在招投標(biāo)過程中公開公正，使其成為投標(biāo)人實力的展現(xiàn)。由投標(biāo)人在公平的游戲規(guī)則下展開競爭，投標(biāo)人對此進(jìn)行實質(zhì)性響應(yīng)才能形成經(jīng)中標(biāo)的合同的合意。

因此，可以理解為今后關(guān)于工程墊資，應(yīng)當(dāng)以體現(xiàn)在招投標(biāo)文件中為必要的生效條件，投標(biāo)人才得以公平競爭方式作出實質(zhì)性響應(yīng)。

“黑合同”無效，是否墊資利息的約定亦無效，在該合同中關(guān)于墊資利息的條款可否作為請求支付利息的依據(jù)？《施工合同糾紛解釋》并沒有明確“黑合同”無效。“黑合同”即未經(jīng)中標(biāo)并未經(jīng)備案的合同，該司法解釋第21條只明確規(guī)定“黑合同”中的造價結(jié)算條款不作為工程結(jié)算的依據(jù)，沒說其無效，由于墊資不能認(rèn)定為工程價款結(jié)算，那么，“黑合同”中的墊資條款應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人對此有約定，根據(jù)《施工合同糾紛解釋》第6條，承包人可以請求返還。

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