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寧波
受賄后不移交刑事案件應如何處理
案情：劉某是某稅務(wù)分局稽查局局長，負責稽查局全面工作。1999年11月至12月，該稽查局在查處某電纜廠偷稅案件時，該廠廠長王某找到被告人劉某，讓其在查處該廠偷稅案件時照顧一下，劉某在查處該廠偷稅案件期間，先后三次收受該廠負責人賄賂款人民幣5萬元，并對該廠作出罰款處理。2000年7月至8月，根據(jù)上級要求，由稽查局對偷稅案件進行清理。劉某在清理1998年以來的偷稅案件時，發(fā)現(xiàn)電纜廠偷稅數(shù)額超過1萬元，偷稅數(shù)額占應納稅額的比例超過10％，按規(guī)定應當移交司法機關(guān)處理。劉某卻隱瞞事實真相，將上報的該廠偷稅數(shù)額占同期應納稅的10％，私自改為9.8％，后向領(lǐng)導匯報，使該電纜廠偷稅案件未移交公安機關(guān)處理。
分歧意見：在本案的處理過程中，對于劉某的行為如何定性產(chǎn)生以下分歧意見：
第一種意見認為，劉某的行為牽連觸犯了受賄罪和徇私舞弊罪不移交刑事案件，屬牽連犯，應從一重處罰。第二種意見認為，對劉某應以受賄罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪實行數(shù)罪并罰。
評析：筆者贊成第二種意見，具體理由如下：
出于徇私動機的瀆職犯罪，往往與受賄行為相交織，行為人常常收受他人賄賂甚至索取賄賂，以此作為交換條件，利用職務(wù)便利為他人謀取違背自己職責要求的利益。若行為人的受賄行為符合受賄罪的構(gòu)成，而瀆職行為也達到了定罪標準，對其應從一重罪處罰還是數(shù)罪并罰？司法實踐和理論中存在不同認識。筆者認為，這種情況下，應按數(shù)罪并罰原則處理。
首先，實行數(shù)罪并罰符合罪刑相適應的基本原則，也符合我國現(xiàn)行刑事立法的精神及發(fā)展趨勢。罪刑相適應是我國刑法的基本原則，這一原則要求在對犯罪分子裁量刑罰時，應當根據(jù)其所犯罪行和承擔的刑事責任而定，以保證刑法的公正性、合理性和司法裁判的權(quán)威性。傳統(tǒng)觀點認為牽連犯主觀惡性和客觀危害性比普通數(shù)罪小，故應“從一重處”。筆者認為，犯罪的社會危害程度，主要取決于犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及實際損害結(jié)果等，牽連犯是數(shù)罪，其社會危害程度、行為人的主觀惡性都比單純的一罪要重。在本案中，劉某利用擔任某國家稅務(wù)分局稽查局局長的職務(wù)之便，在查處電纜廠偷稅案件時，收受賄賂款5萬元，并隱瞞該廠偷稅數(shù)額超過1萬元，偷稅數(shù)額占應納稅額的比例超過10％的事實，不移交案件至司法機關(guān)處理的行為，同時觸犯了我國刑法規(guī)定的受賄罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪兩個罪名，其社會危害程度比單純的受賄罪要大。就劉某的主觀惡性而言，其不僅有受賄的故意，還有不移交刑事案件的故意，故筆者認為，對劉某進行數(shù)罪并罰更符合罪刑相適應原則的要求。
其次，實行數(shù)罪并罰符合立法原義。因為在刑法條文中瀆職罪一章規(guī)定的數(shù)十種具體犯罪中，只有第三百九十九條第三款規(guī)定對于司法工作人員犯徇私枉法和民事、行政枉法裁判罪，同時又構(gòu)成受賄罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。對于上述主體和行為以外同時又與受賄罪牽連的瀆職行為，法律并未作明確規(guī)定。故除徇私枉法罪、枉法裁判罪以外，行為人由于瀆職行為，又構(gòu)成受賄罪的，以所犯瀆職罪和受賄罪實行數(shù)罪并罰并不違反刑法的立法原義。
最后，最高人民檢察院1996年《關(guān)于辦理徇私舞弊犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：“犯徇私舞弊罪并有受賄、刑訊逼供等行為構(gòu)成犯罪的，應當依法按數(shù)罪并罰原則追究刑事責任?！边@一解釋無疑對處理犯瀆職罪又涉嫌受賄犯罪的案件有指導意義。
綜上，筆者認為，劉某的行為構(gòu)成受賄罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪，對其應實行數(shù)罪并罰。 ?
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