日前，隨著《中小企業(yè)促進法》的頒布，國家經貿委、中國人民銀行先后出臺了若干針對中小企業(yè)特別是高新技術企業(yè)進行資金支持的政策，創(chuàng)投業(yè)也在利用各種途徑積極尋找高速發(fā)展的市場機會。許多高新技術企業(yè)在這一系列利好的政策影響下準備突破資金“瓶頸”，但是作為受資企業(yè)，長期以來形成的資金短缺和信用不良的問題仍然困擾著投資者。如何理性地開辟高新技術企業(yè)投融資市場，切實做到雙贏結果，必須從投資者和受資者兩方面著手，既要理順和健全投融資機構對高新技術企業(yè)的投融資方式、政策措施以及相應的法律環(huán)境；又要對受資企業(yè)進行公司治理結構整合，提高其抵御技術開發(fā)和市場經營風險的能力。在對高新技術企業(yè)經營狀況進行長期調研的情況下，我們認為，取消無形資產占股比例限制、創(chuàng)新公司股權結構是解決中小企業(yè)受資信用的根本法律保證。

　　一、我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定

　　我國《公司法》和有關政策規(guī)定：以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，以國家認定的高新技術成果出資不得超過百分之三十五。另有規(guī)定的除外。

　　根據現(xiàn)行法律規(guī)定，以有形資產入股的股權明顯高于以無形資產入股的股權，這一規(guī)定直接導致了技術持有人在獲得融資的同時需要付出多數(shù)股權的對價，意味著技方（技術成果或工業(yè)產權出資人，下同）對企業(yè)及技術實施的控制權和占有權的喪失。

　　股權的多寡決定了資方（現(xiàn)金或有形資產出資人，下同）、技方在合作和經營中的主次，也就決定了企業(yè)在發(fā)展中遇到融資、合作、股份轉讓、項目出售等重大決策問題時，資方將擁有決定權，企業(yè)成為資方的企業(yè)。由于缺乏相當程度的專業(yè)基礎，資技雙方非常容易產生了對技術和產品的認知差異，這種差異不但存在于目標市場領域，也存在于企業(yè)人事、經費使用、技術投入以及企業(yè)發(fā)展等各方面，差異往往引致相應矛盾的產生，矛盾發(fā)生程度越激烈、發(fā)生時間越早，高新企業(yè)就越難維持，企業(yè)信用就越差。

　　出資方對企業(yè)控股究竟對不對？因為高新技術企業(yè)是以產品和技術的創(chuàng)新實現(xiàn)對市場的占有，在這一點上，原始資金投入對項目啟動具有決定意義，但對項目擴張和成長卻不存在決定意義，而且，由于受到資方錯誤認知的影響可能還會形成障礙。另一方面，技術持有人并非對企業(yè)經營管理一竅不通，由于《公司法》和其他法律法規(guī)缺乏對參股股東權益的保護，所以技術持有人在行使股東權益時缺乏有效具體的法律保障，這一點是根本違背在協(xié)議合作時技方的主體意志的。

　　目前，國內部分地區(qū)已在制定相關管理規(guī)定時對其適用做了調整，如中關村科技園區(qū)規(guī)定，在該園區(qū)設立的企業(yè)的這一注資比例不再規(guī)定上限，可以達到有限責任公司注冊資本的100%.

　　二、高新技術企業(yè)特征決定了技方股東權益的行使必須得到有效的保障

　　高新技術企業(yè)所蘊含的企業(yè)家精神與高技術產業(yè)發(fā)展特點相吻合，使中小企業(yè)與技術創(chuàng)新具有天然的聯(lián)系。發(fā)展高新技術企業(yè)最根本的是擺正資本和技術在生產要素構成中的地位，我國企業(yè)的低技術貢獻率的致命原因在于長期將資本置于企業(yè)生產要素的“控股”地位，資金來源難于技術產生，造成要素構成的“腦體倒掛”。因此，提高企業(yè)技術貢獻率的出路在于以技術創(chuàng)新作為生產要素的中心，通過資本的有效配合實現(xiàn)促進經濟增長的目的。這樣，技術股權在高新企業(yè)中的地位應當優(yōu)于資金股權。

　　另外，技術創(chuàng)新者對其所擁有的智力勞動進行了經濟上的壟斷，技術創(chuàng)新成果本質上歸屬于技術創(chuàng)新者個人占有。由于經濟政策、法律制度及其工具影響了技術創(chuàng)新者在不同經濟環(huán)境中的收入量，作為評價技術勞動社會價值的重要指標，收入量取決于技術勞動所交換的公司股權收益、勞動力報酬及其他財產權利，其高低將影響技術勞動主體天賦的發(fā)揮，即創(chuàng)新的積極性，所以技術股權權益的優(yōu)劣直接影響了企業(yè)后續(xù)技術創(chuàng)新和市場收益的發(fā)生。

　　三、如何建立有利于高新技術企業(yè)發(fā)展的股權結構

　　高新技術企業(yè)應當建立有利于后續(xù)發(fā)展的持股機制和股權激勵機制，形成技術、管理、資金三方面的有效制衡。創(chuàng)新后的股權結構包括三部分，第一部分是技術股權，包括原創(chuàng)技術股權、產品生產管理和工藝革新的股權激勵機制、后續(xù)技術研發(fā)的股權激勵機制；第二部分是管理股權，包括管理層的持股和股權激勵機制；第三部分是原始投入的現(xiàn)金和有形資產股權。

　　原始技術股權指公司股權組成時，部分股東以自有工業(yè)產權和專有技術作價入股形成的股權；產品生產管理和工藝革新的股權激勵機制是指技術從開發(fā)經中試到產業(yè)化的過程中，需要有一個原創(chuàng)模型至產成品的過程，這一過程不但需要技術的發(fā)明家，更加需要從事生產管理和工藝管理的專業(yè)人士，根據產品的特征和需要設定股權激勵機制，作為技術股權的重要組成部分；后續(xù)技術開發(fā)的股權激勵機制是指技術由低級向高級、由單一領域向多重領域的成果實現(xiàn)過程中，需要不斷的后續(xù)開發(fā)，這也是確保高新技術企業(yè)不斷創(chuàng)新的重要條件。股權激勵機制不但包括股權分配內容，也包括由此產生的新的技術成果所有權的歸屬。

　　管理層的持股和股權激勵機制是指作為高新技術企業(yè)的高層管理人員應當通過建立持股和股權激勵機制，使其與企業(yè)相融合，其自身利益與企業(yè)的發(fā)展息息相關，非常符合管理制度及其執(zhí)行的延續(xù)。

　　原始現(xiàn)金和有形資產投入即原始股東以資金或有形資產投入所獲取的股權，這一部分股權是確定的，也不存在衍生效應，而且不應當處于控股地位。

　　四、無形資產控股與債權人利益的保障

　　企業(yè)注冊資本中由于缺乏有形資產會不會導致企業(yè)債權人利益無法得到保障。其實，這與我國公司登記制度實行實繳資本制是有關系的。我國《公司法》和有關法律法規(guī)規(guī)定，公司必須具備一定的注冊資本，而且有形資產和現(xiàn)金必須占多數(shù)，由于許多企業(yè)采取冒名實繳資本的方式蒙混過關，法律法規(guī)還對注冊資本不實等行為規(guī)定了法律責任。

　　首先，要分析企業(yè)從事商業(yè)活動與企業(yè)實繳資本的關系，其相互之間是否具備內在的、本質的、必然的聯(lián)系，答案是否定的，即任何一家企業(yè)都不是憑借注冊資本從事商業(yè)活動的，而是憑借商業(yè)信用從事商業(yè)活動。注冊資本不等于商業(yè)信用，前者是企業(yè)從事工商登記時需要實繳的資產，商業(yè)信用則是企業(yè)進行商業(yè)活動的資格和保證，二者在內容上是完全不同的。有了注冊資本不一定有商業(yè)信用，有商業(yè)信用又不一定必須依靠等額的注冊資本，所以注冊資本本身并不能夠保證企業(yè)從事商業(yè)活動時相關債權人的利益，債權人的利益需要企業(yè)商業(yè)信用來維護。

　　五、改革思路

　　1.突破《公司法》的限制性規(guī)定，提高無形資產的占股比例上限，至少可以控股應當對《公司法》實繳資本制和無形資產控股的有關規(guī)定進行修改，由法定限制、嚴格規(guī)定改為雙方協(xié)議。

　　無形資產投入的價值評估應當由法定評估改為當事人選擇主義，即評估作價由雙方當事人協(xié)商確認。

　　2.要求在公司《章程》中設置股權激勵機制的規(guī)定股權激勵機制應當作為一種制度在《公司法》中作專門的規(guī)定，即在公司設立的合同、章程中增加股權激勵機制的規(guī)定，包括技術股權和管理股權兩個方面。該機制的內容包括：（1）按照一定的標準設定的衍生或預留股權的歸屬和分配方法；（2）有關衍生資產，如新的工業(yè)產權和專有技術的權利歸屬。

　　3.在《章程》中應當明確和細化股權退出機制的規(guī)定無形資產占股比例限制取消后，現(xiàn)金和有形資產出資較目前法律將承擔較多的風險，所以為了鼓勵現(xiàn)金和有形資產出資人能夠完成對高新技術“扶上馬，送一程”的使命，應當在公司《章程》中明確和細化資方股權轉讓和退出的途徑和方法，以保障資方的合法權益。
日前，隨著《中小企業(yè)促進法》的頒布，國家經貿委、中國人民銀行先后出臺了若干針對中小企業(yè)特別是高新技術企業(yè)進行資金支持的政策，創(chuàng)投業(yè)也在利用各種途徑積極尋找高速發(fā)展的市場機會。許多高新技術企業(yè)在這一系列利好的政策影響下準備突破資金“瓶頸”，但是作為受資企業(yè)，長期以來形成的資金短缺和信用不良的問題仍然困擾著投資者。如何理性地開辟高新技術企業(yè)投融資市場，切實做到雙贏結果，必須從投資者和受資者兩方面著手，既要理順和健全投融資機構對高新技術企業(yè)的投融資方式、政策措施以及相應的法律環(huán)境；又要對受資企業(yè)進行公司治理結構整合，提高其抵御技術開發(fā)和市場經營風險的能力。在對高新技術企業(yè)經營狀況進行長期調研的情況下，我們認為，取消無形資產占股比例限制、創(chuàng)新公司股權結構是解決中小企業(yè)受資信用的根本法律保證。

　　一、我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定

　　我國《公司法》和有關政策規(guī)定：以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，以國家認定的高新技術成果出資不得超過百分之三十五。另有規(guī)定的除外。

　　根據現(xiàn)行法律規(guī)定，以有形資產入股的股權明顯高于以無形資產入股的股權，這一規(guī)定直接導致了技術持有人在獲得融資的同時需要付出多數(shù)股權的對價，意味著技方（技術成果或工業(yè)產權出資人，下同）對企業(yè)及技術實施的控制權和占有權的喪失。

　　股權的多寡決定了資方（現(xiàn)金或有形資產出資人，下同）、技方在合作和經營中的主次，也就決定了企業(yè)在發(fā)展中遇到融資、合作、股份轉讓、項目出售等重大決策問題時，資方將擁有決定權，企業(yè)成為資方的企業(yè)。由于缺乏相當程度的專業(yè)基礎，資技雙方非常容易產生了對技術和產品的認知差異，這種差異不但存在于目標市場領域，也存在于企業(yè)人事、經費使用、技術投入以及企業(yè)發(fā)展等各方面，差異往往引致相應矛盾的產生，矛盾發(fā)生程度越激烈、發(fā)生時間越早，高新企業(yè)就越難維持，企業(yè)信用就越差。

　　出資方對企業(yè)控股究竟對不對？因為高新技術企業(yè)是以產品和技術的創(chuàng)新實現(xiàn)對市場的占有，在這一點上，原始資金投入對項目啟動具有決定意義，但對項目擴張和成長卻不存在決定意義，而且，由于受到資方錯誤認知的影響可能還會形成障礙。另一方面，技術持有人并非對企業(yè)經營管理一竅不通，由于《公司法》和其他法律法規(guī)缺乏對參股股東權益的保護，所以技術持有人在行使股東權益時缺乏有效具體的法律保障，這一點是根本違背在協(xié)議合作時技方的主體意志的。

　　目前，國內部分地區(qū)已在制定相關管理規(guī)定時對其適用做了調整，如中關村科技園區(qū)規(guī)定，在該園區(qū)設立的企業(yè)的這一注資比例不再規(guī)定上限，可以達到有限責任公司注冊資本的100%.

　　二、高新技術企業(yè)特征決定了技方股東權益的行使必須得到有效的保障

　　高新技術企業(yè)所蘊含的企業(yè)家精神與高技術產業(yè)發(fā)展特點相吻合，使中小企業(yè)與技術創(chuàng)新具有天然的聯(lián)系。發(fā)展高新技術企業(yè)最根本的是擺正資本和技術在生產要素構成中的地位，我國企業(yè)的低技術貢獻率的致命原因在于長期將資本置于企業(yè)生產要素的“控股”地位，資金來源難于技術產生，造成要素構成的“腦體倒掛”。因此，提高企業(yè)技術貢獻率的出路在于以技術創(chuàng)新作為生產要素的中心，通過資本的有效配合實現(xiàn)促進經濟增長的目的。這樣，技術股權在高新企業(yè)中的地位應當優(yōu)于資金股權。

　　另外，技術創(chuàng)新者對其所擁有的智力勞動進行了經濟上的壟斷，技術創(chuàng)新成果本質上歸屬于技術創(chuàng)新者個人占有。由于經濟政策、法律制度及其工具影響了技術創(chuàng)新者在不同經濟環(huán)境中的收入量，作為評價技術勞動社會價值的重要指標，收入量取決于技術勞動所交換的公司股權收益、勞動力報酬及其他財產權利，其高低將影響技術勞動主體天賦的發(fā)揮，即創(chuàng)新的積極性，所以技術股權權益的優(yōu)劣直接影響了企業(yè)后續(xù)技術創(chuàng)新和市場收益的發(fā)生。

　　三、如何建立有利于高新技術企業(yè)發(fā)展的股權結構

　　高新技術企業(yè)應當建立有利于后續(xù)發(fā)展的持股機制和股權激勵機制，形成技術、管理、資金三方面的有效制衡。創(chuàng)新后的股權結構包括三部分，第一部分是技術股權，包括原創(chuàng)技術股權、產品生產管理和工藝革新的股權激勵機制、后續(xù)技術研發(fā)的股權激勵機制；第二部分是管理股權，包括管理層的持股和股權激勵機制；第三部分是原始投入的現(xiàn)金和有形資產股權。

　　原始技術股權指公司股權組成時，部分股東以自有工業(yè)產權和專有技術作價入股形成的股權；產品生產管理和工藝革新的股權激勵機制是指技術從開發(fā)經中試到產業(yè)化的過程中，需要有一個原創(chuàng)模型至產成品的過程，這一過程不但需要技術的發(fā)明家，更加需要從事生產管理和工藝管理的專業(yè)人士，根據產品的特征和需要設定股權激勵機制，作為技術股權的重要組成部分；后續(xù)技術開發(fā)的股權激勵機制是指技術由低級向高級、由單一領域向多重領域的成果實現(xiàn)過程中，需要不斷的后續(xù)開發(fā)，這也是確保高新技術企業(yè)不斷創(chuàng)新的重要條件。股權激勵機制不但包括股權分配內容，也包括由此產生的新的技術成果所有權的歸屬。

　　管理層的持股和股權激勵機制是指作為高新技術企業(yè)的高層管理人員應當通過建立持股和股權激勵機制，使其與企業(yè)相融合，其自身利益與企業(yè)的發(fā)展息息相關，非常符合管理制度及其執(zhí)行的延續(xù)。

　　原始現(xiàn)金和有形資產投入即原始股東以資金或有形資產投入所獲取的股權，這一部分股權是確定的，也不存在衍生效應，而且不應當處于控股地位。

　　四、無形資產控股與債權人利益的保障

　　企業(yè)注冊資本中由于缺乏有形資產會不會導致企業(yè)債權人利益無法得到保障。其實，這與我國公司登記制度實行實繳資本制是有關系的。我國《公司法》和有關法律法規(guī)規(guī)定，公司必須具備一定的注冊資本，而且有形資產和現(xiàn)金必須占多數(shù)，由于許多企業(yè)采取冒名實繳資本的方式蒙混過關，法律法規(guī)還對注冊資本不實等行為規(guī)定了法律責任。

　　首先，要分析企業(yè)從事商業(yè)活動與企業(yè)實繳資本的關系，其相互之間是否具備內在的、本質的、必然的聯(lián)系，答案是否定的，即任何一家企業(yè)都不是憑借注冊資本從事商業(yè)活動的，而是憑借商業(yè)信用從事商業(yè)活動。注冊資本不等于商業(yè)信用，前者是企業(yè)從事工商登記時需要實繳的資產，商業(yè)信用則是企業(yè)進行商業(yè)活動的資格和保證，二者在內容上是完全不同的。有了注冊資本不一定有商業(yè)信用，有商業(yè)信用又不一定必須依靠等額的注冊資本，所以注冊資本本身并不能夠保證企業(yè)從事商業(yè)活動時相關債權人的利益，債權人的利益需要企業(yè)商業(yè)信用來維護。

　　五、改革思路

　　1.突破《公司法》的限制性規(guī)定，提高無形資產的占股比例上限，至少可以控股應當對《公司法》實繳資本制和無形資產控股的有關規(guī)定進行修改，由法定限制、嚴格規(guī)定改為雙方協(xié)議。

　　無形資產投入的價值評估應當由法定評估改為當事人選擇主義，即評估作價由雙方當事人協(xié)商確認。

　　2.要求在公司《章程》中設置股權激勵機制的規(guī)定股權激勵機制應當作為一種制度在《公司法》中作專門的規(guī)定，即在公司設立的合同、章程中增加股權激勵機制的規(guī)定，包括技術股權和管理股權兩個方面。該機制的內容包括：（1）按照一定的標準設定的衍生或預留股權的歸屬和分配方法；（2）有關衍生資產，如新的工業(yè)產權和專有技術的權利歸屬。

　　3.在《章程》中應當明確和細化股權退出機制的規(guī)定無形資產占股比例限制取消后，現(xiàn)金和有形資產出資較目前法律將承擔較多的風險，所以為了鼓勵現(xiàn)金和有形資產出資人能夠完成對高新技術“扶上馬，送一程”的使命，應當在公司《章程》中明確和細化資方股權轉讓和退出的途徑和方法，以保障資方的合法權益。