我最近辦理了一個(gè)公司經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛的案子。目前已經(jīng)結(jié)案，總結(jié)之余，拿來(lái)與廣大朋友分享一下這個(gè)案例，希望前輩同行們多批評(píng)指正。為保護(hù)當(dāng)事人商業(yè)秘密，當(dāng)事人的具體姓名或名稱暫時(shí)不能明確。

[案情]2004年10月份，華某與甲國(guó)有集團(tuán)有限公司的工會(huì)（有社團(tuán)法人證）共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司乙。華某以77萬(wàn)元的機(jī)器設(shè)備出資，工會(huì)以51萬(wàn)元現(xiàn)金出資，公司章程和工商登記載明公司注冊(cè)資本100萬(wàn)元，其中華某出資49萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的49%，工會(huì)出資51萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的51%；華某投入的77萬(wàn)元設(shè)備中的28萬(wàn)元作為公司資本公積金。工會(huì)委派人員擔(dān)任乙公司的執(zhí)行董事，為乙公司法定代表人；華某擔(dān)任公司總經(jīng)理。公司的副總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，由公司總經(jīng)理提名后由公司董事會(huì)決定聘任。

乙公司成立后，甲集團(tuán)公司向乙公司委派了副總經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，未經(jīng)過(guò)華某的提名；乙公司的一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，包括原材料采購(gòu)、設(shè)備購(gòu)買和產(chǎn)品銷售，一切合同都必須經(jīng)過(guò)甲集團(tuán)公司相關(guān)部門的審批，包括財(cái)務(wù)部門、經(jīng)濟(jì)運(yùn)行部門、司法部門等會(huì)簽，最后由甲集團(tuán)公司董事長(zhǎng)簽字后，乙公司財(cái)務(wù)部門才會(huì)辦理付款等財(cái)務(wù)手續(xù)。乙公司的所有印鑒也有甲集團(tuán)公司的文印室掌管。

由于上述運(yùn)行模式，導(dǎo)致華某無(wú)法行使總經(jīng)理職權(quán)，公司被甲集團(tuán)公司牢牢控制。后乙公司連年虧損，華某遂想解散乙公司。甲集團(tuán)公司也同意解散清算注銷。

另，華某在公司經(jīng)營(yíng)期間，從債務(wù)人手中先后收回兩筆貨款，沒(méi)有經(jīng)過(guò)公司財(cái)務(wù)部門，支付了原材料款、設(shè)備款和工人工資。

華某提出解散乙公司后，甲集團(tuán)公司告訴華某，由于華某收回的公司帳款沒(méi)有入賬，構(gòu)成侵占公司資產(chǎn)罪，甲集團(tuán)公司作為國(guó)有企業(yè)，為防止國(guó)有資產(chǎn)流失，會(huì)向公安部門舉報(bào)。后來(lái)?yè)?jù)華某講，甲集團(tuán)公司已經(jīng)舉報(bào)了他，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)已經(jīng)介入。

后華某找到我，要求我為維護(hù)他的合法權(quán)益。

[案件代理思路]

首先，甲集團(tuán)公司不是乙公司股東，對(duì)乙公司人事任免、財(cái)務(wù)控制已經(jīng)構(gòu)成侵犯乙公司獨(dú)立經(jīng)營(yíng)權(quán)，損害了乙公司的法人地位，其行為構(gòu)成侵權(quán)。

其次，華某將公司帳款收回后，未辦理財(cái)務(wù)手續(xù)，但是其將該筆款項(xiàng)用于公司正常經(jīng)營(yíng)，而非據(jù)為己有。如果經(jīng)過(guò)由甲集團(tuán)公司控制的財(cái)務(wù)部門，該筆款項(xiàng)可能不被用于乙公司經(jīng)營(yíng)。因此，華某的行為雖然欠妥，但尚不構(gòu)成犯罪。

再次，如果通過(guò)訴訟解決這個(gè)僵局，應(yīng)如何進(jìn)行訴訟設(shè)計(jì)。我了解到甲集團(tuán)公司的態(tài)度，甲集團(tuán)公司視乙公司為自己的子公司，或者說(shuō)自己的下屬公司，甲集團(tuán)公司對(duì)自己的下屬公司都是采用類似的控制手段：人事任免、財(cái)務(wù)控制、又集團(tuán)部門審批下屬公司業(yè)務(wù)等。但是，甲集團(tuán)公司的最高領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)不認(rèn)為這樣做違法，也不認(rèn)為這樣做有什么不妥當(dāng)。甲公司領(lǐng)導(dǎo)層的經(jīng)營(yíng)思維停留于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的行政指令，完全不符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。乙公司注冊(cè)成立于一個(gè)比較落后的地方，并且甲集團(tuán)公司在當(dāng)?shù)赜泻艽笥绊?，?dāng)?shù)卣o予相當(dāng)力度的保護(hù)和照顧，地方公安機(jī)關(guān)有違法辦案、插手經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的可能性。

最后，我向當(dāng)事人提出了自己的方案：以甲集團(tuán)公司為被告，提起侵權(quán)之訴。

但是還有具體問(wèn)題需要處理：

1、訴由和訴訟請(qǐng)求的確定。主要爭(zhēng)議為一般侵權(quán)之訴還是公司經(jīng)營(yíng)權(quán)之訴。這當(dāng)然不是當(dāng)事人和律師的任務(wù)（法院需要根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求確定訴由，這僅是對(duì)法律關(guān)系的初步判斷和案件管理分類的需要），我們需要的是確定自己的訴訟請(qǐng)求。我把訴訟請(qǐng)求確定為，要求被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償華某77萬(wàn)元的出資損失。（因?yàn)楦鶕?jù)財(cái)務(wù)報(bào)表，所有者權(quán)益幾乎為零，華某的投資虧損殆盡）

2、華某的地位問(wèn)題。即華某是以自己的名義提起訴訟，還是以公司名義起訴，即是否選擇股東代表訴訟這樣的模式。我決定以華某的名義起訴。

3、乙公司的地位。如果是股東代表訴訟，如何安排乙公司的地位，是否列為被告？我考慮到乙公司完全被甲集團(tuán)公司控制，沒(méi)有必要將以公司列為訴訟參加人。如果被告要求將乙公司也列為被告，到時(shí)再說(shuō)。

方案的背后考慮因素：以進(jìn)為退，以攻為守。由于甲集團(tuán)公司要挾華某，且自認(rèn)為理由充分，對(duì)自己的過(guò)錯(cuò)和責(zé)任完全沒(méi)有意識(shí)到。因此必須主動(dòng)起訴甲集團(tuán)公司，其才有可能變得理性，與華某協(xié)商解決乙公司的問(wèn)題（本來(lái)，乙公司的任何事情都與甲集團(tuán)公司無(wú)關(guān)，股東是甲集團(tuán)公司的工會(huì)委員會(huì)，而且該公會(huì)委員會(huì)是獨(dú)立于甲集團(tuán)公司的社團(tuán)法人）。

對(duì)甲集團(tuán)公司起訴后，我又申請(qǐng)法院查封了乙公司的全部賬冊(cè)和印鑒，防止甲集團(tuán)公司對(duì)公司財(cái)務(wù)資料篡改和銷毀。

[案件處理結(jié)果]

案件開庭前，我要求法官主持庭前調(diào)節(jié)，對(duì)方也同意。我提出了事先準(zhǔn)備好的調(diào)解方案，也就是一個(gè)依法對(duì)乙公司清算注銷的方案，比較具體，包括了時(shí)間表和主要事項(xiàng)的處理。乙方代理人對(duì)我的方案幾乎沒(méi)有提出異議，法庭就根據(jù)我的方案制作了調(diào)解書。

這個(gè)案件就如此簡(jiǎn)單的以調(diào)解方式結(jié)案了。

甲集團(tuán)公司再也沒(méi)有以侵占公司、公安機(jī)關(guān)介入威脅華某了。

當(dāng)事人對(duì)結(jié)果十分滿意。