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寧波
《侵權(quán)責(zé)任法》醫(yī)療損害責(zé)任認(rèn)定方法須有重大突破
《侵權(quán)責(zé)任法》醫(yī)療損害責(zé)任部分對于醫(yī)療過錯的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與原有的《醫(yī)療事故處理條例》一樣，都是以醫(yī)方醫(yī)療行為是否違反違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定作為基本標(biāo)準(zhǔn)。
2002年《醫(yī)療事故處理條例》實施以后，與之配套的《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》擔(dān)當(dāng)了對于醫(yī)療事故過錯認(rèn)定的重大責(zé)任，而鑒定的主體也由過去的衛(wèi)生局擔(dān)任，變通地改由醫(yī)學(xué)會進(jìn)行，這樣變通的目的主要是避免衛(wèi)生局因為鑒定不公而成為被告。因為醫(yī)學(xué)會屬于“民間組織”，其作出的鑒定哪怕已經(jīng)違法，也不能成為被告。那么，這種背景下的醫(yī)療損害責(zé)任認(rèn)定結(jié)果會是怎樣呢，本文先列舉一例憑常識就能作判斷的案例，用以說明現(xiàn)有醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的方法所存在的問題。
案例：某女，2006年11月4日21時因車禍發(fā)生顱腦損傷陷入深度昏迷，立即就診于某醫(yī)院，入院時腦CT顯示，右側(cè)額顳頂部硬膜下大量血腫，醫(yī)生以患者隨時可能發(fā)生死亡為由拒絕為患者進(jìn)行開顱減壓手術(shù)。在家屬的強(qiáng)烈要求下（醫(yī)方提供病歷之術(shù)前小結(jié)記錄記載的內(nèi)容）下，醫(yī)方于11月6日（住院28小時以后）為患者進(jìn)行了開顱去骨瓣減壓術(shù)，結(jié)果手術(shù)開到了左側(cè)沒有出血的顳骨部位（醫(yī)方提供的病歷之手術(shù)記錄內(nèi)容），盡管術(shù)前CT顯示患者左側(cè)腦部沒有顱內(nèi)出血，但經(jīng)治醫(yī)生手術(shù)記錄中卻記載在患者左側(cè)開出血腫10-15毫升血。手術(shù)后腦部右側(cè)大量血腫仍然存在，術(shù)后當(dāng)日（11月6日頭顱CT顯示患者腦部右側(cè)仍然大量硬膜下血腫。術(shù)后患者雖然經(jīng)多方就醫(yī)，但至今仍然呈植物人狀態(tài)。
本案有三個非常簡單的、憑常識就能作出判斷的爭議焦點問題：①入院28小時后經(jīng)家屬強(qiáng)烈要求，醫(yī)方才為患者進(jìn)行開顱減壓手術(shù)是否屬于過錯；②術(shù)前CT清楚顯示患者右側(cè)腦部大量硬下血腫，左側(cè)沒有出血，但醫(yī)方卻開刀開入患者左側(cè)大腦是否存在過錯；③手術(shù)后當(dāng)日再次進(jìn)行CT檢查發(fā)現(xiàn)右側(cè)大腦仍然還有大量硬膜下血腫，是否應(yīng)當(dāng)再次手術(shù)進(jìn)行血腫清除，不進(jìn)行右側(cè)大腦大量血腫清除是否存在過錯；
然而就是對于這樣一個法律關(guān)系非常簡單的醫(yī)療損害過程，某省會城市醫(yī)學(xué)會的醫(yī)鑒[2008]016號鑒定認(rèn)為：患者外傷嚴(yán)重，目前后果主要是其自身傷情所致，認(rèn)定醫(yī)方對患者承擔(dān)輕微責(zé)任。
因患方不服，申請所在地省級醫(yī)學(xué)會醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，該醫(yī)學(xué)會醫(yī)鑒[2008]161號鑒定結(jié)論認(rèn)定：醫(yī)方開顱減壓手術(shù)存在過失，與病人目前預(yù)后存在一定因果關(guān)系，但患者顱腦損傷嚴(yán)重是病人預(yù)后的根本原因。認(rèn)定醫(yī)方承輕微責(zé)任。
如此鑒定結(jié)論，讓法官難以憑此判案。只好建議患者撤訴重新起訴。
我們認(rèn)為：國家立法機(jī)構(gòu)或最高司法機(jī)構(gòu)在決定與《侵權(quán)責(zé)任法》配套使用的鑒定方法時，需要考慮到原有鑒定的種種弊端，制定一個科學(xué)的鑒定策略，以解決醫(yī)療損害責(zé)任的追究問題。
我們期待《侵權(quán)責(zé)任法》醫(yī)療損害責(zé)任認(rèn)定能有重大突破，不能再走原有由醫(yī)學(xué)會鑒定的老路。來源：醫(yī)療事故技術(shù)咨詢網(wǎng) ?
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趙保明律師 男，北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所專職律師，2014年畢業(yè)于西南政法大學(xué)，獲刑法學(xué)碩士學(xué)位，研究生學(xué)歷。趙律師熟悉刑法、訴訟法、民法、合同法等領(lǐng)域的法律法規(guī)，專業(yè)知識扎實，思維敏捷，辦案風(fēng)格嚴(yán)謹(jǐn)，始終堅持“以合法方式讓當(dāng)事人獲得最大利益，為建設(shè)法治社會而不懈努力”的辦案理念。 參與辦理的部分刑事案件包括：王某陽涉嫌銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案、陳某元涉嫌參加黑社會性質(zhì)組織罪、職務(wù)侵占罪、強(qiáng)迫交易罪和拒不執(zhí)行判決裁定罪案、林某波涉嫌詐騙罪、盜竊罪案，林某威涉嫌生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪案（取保候?qū)彛?，尹某沖涉嫌非法拘禁罪案（取保候?qū)彛?，陳某華涉嫌詐騙罪案（取保候?qū)彛?，張某金涉嫌走私普通貨物物品罪案（緩刑），陳某涉嫌走私普通貨物物品罪（減輕處罰），宋某波涉嫌詐騙罪案，李某飛涉嫌行賄罪、受賄罪案、歐某沖涉嫌職務(wù)侵占罪案（取保候?qū)彛钅宠嫦有匈V、受賄罪案，湯某坤涉嫌受賄罪、濫用職權(quán)罪、巨額財產(chǎn)來源不明罪案以及麥某畔涉嫌故意傷害罪案等刑事案件。 參與處理的部分民事案件包括：廣州市某醫(yī)院訴某公司合作合同糾紛案，余某兒合同糾紛再審案，陳某雄房屋買賣合同糾紛案、陳某鳳房屋買賣合同糾
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