淺析雇傭與承攬的區(qū)別 ? 最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干 問題的解釋》（以下簡稱解釋）第十條規(guī)定了定作人原則上不對承攬人造成的損害承擔責任，第十一條規(guī)定了雇傭在雇傭活動中遭受人身損害的責任。由于牽涉是否 承擔民事責任的問題，目前從司法實踐來看，《解釋》適用比較困難的情況是雇傭與承攬如何區(qū)別？ ? ?雇傭一般是指根據(jù)當事人約定，一方于一定或 不定的期限內(nèi)為他方提供勞務(wù)，他方給付報酬的契約。傳統(tǒng)的雇傭關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系的基本類型?？疾旃蛡蜿P(guān)系是否成立，主要看以下幾點：1、雙方是否有雇傭合同 （包括口頭合同）；2、雇員是否獲得報酬；3、雇員是否以提供勞務(wù)為內(nèi)容；4、雇員是否受雇主的控制、指揮和監(jiān)督。其中第3、4點是確認雇傭關(guān)系的核心。 ? ? 承攬一般是指當事人雙方關(guān)于一方按照另一方的要求完成一定的工作并交付工作成果，另一方應(yīng)接受該成果并給付一定報酬的合同。應(yīng)完成工作并交付成果的一方為 承攬人，應(yīng)接受承攬人的工作成果并給付報酬的一方為定作人。承攬人所完成的工作成果為定作物。承攬的特征有：1、承攬以完成一定的工作成果為目的。2、承 攬的標的是特定的工作成果。3、承攬人在完成工作中具有獨立性，定作人只有在不影響承攬人工作的前提下，才能對承攬人的工作情況進行指示、監(jiān)督和檢查。 4、承攬人自行承擔風險獨立完成工作。 ? ? ?當事人雙方就雇傭與承攬的性質(zhì)發(fā)生爭議時，為了準確區(qū)分二者，人民法院可以綜合分析下列因素，結(jié)合 案件具體情況予以認定：1、當事人之間是否存在控制、支配和從屬關(guān)系；2、是否由一方指定工作場所、提供勞動工具或設(shè)備、限定工作時間；3、是定期給付勞 動報酬還是一次性結(jié)算勞動報酬；4、是連續(xù)性提供勞務(wù)，還是一次性提供勞動成果；5、當事人一方所提供的勞動是其獨立的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動，還是構(gòu)成合同相 對方的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動的組成部分。如當事人之間存在控制、支配和從屬關(guān)系，由一方指定工作場所，提供勞動工具或設(shè)備，限定工作時間，定期給付勞動報酬， 所提供的勞動是接受勞務(wù)一方生產(chǎn)經(jīng)營活動的組成部分的，可以認定為雇傭。反之，則應(yīng)當認定為承攬。 ? ?除此以外，筆者認為雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系 的主要區(qū)別還有六點：1、給付勞務(wù)性質(zhì)不同。雇傭合同中，受雇人僅為一定的目的而勞動，即在一定時間內(nèi)服勞務(wù)而已，側(cè)重勞務(wù)給付的過程；承攬合同則是承攬 人需為一定勞務(wù)給付，并且服勞務(wù)的結(jié)果即工作成果所有權(quán)之轉(zhuǎn)移為合同主要內(nèi)容，勞務(wù)給付與工作成果之間有不可分之關(guān)系，側(cè)重勞務(wù)給付的結(jié)果，即承攬人向定 作人提供的是勞動成果。2、簽訂合同時雙方的出發(fā)點不同。雇傭合同中，雇主一般選任雇員時，是以雇員的勞動技能是否適合于自己的要求，雇員則從勞動報酬是 否達到自己的要求，而締結(jié)雇傭合同的；而承攬合同中，定作方選任承攬方是以承攬方的技能、生產(chǎn)設(shè)備或生產(chǎn)規(guī)模、信譽等能否勝任工作為條件的，而承攬方則是 以自己的技能或現(xiàn)有的條件能否完成工作，能否獲得利益來締結(jié)合同的。3、雇傭合同中，受雇人之勞務(wù)給付系一種“從屬性勞動”，包括經(jīng)濟上和人格上的從屬 性，雇員對于工作如何安排沒有自主選擇權(quán)，雇主可以隨時干預(yù)雇員的工作；承攬人之勞務(wù)給付系“獨立勞動”，定作人與承攬人自始至終地位平等，承攬人對工作 如何安排完全有自主決定權(quán)，定作方無權(quán)進行干預(yù)。4、報酬確定與給付不同。雇傭關(guān)系中，報酬的確定是根據(jù)市場勞動力的價格結(jié)合相應(yīng)的行業(yè)標準確定的。報酬 一經(jīng)確定后，雇員一般能在長時間內(nèi)取得穩(wěn)定的報酬數(shù)額，不存有虧損的風險；而承攬合同的勞動報酬是基于自身的技能或生產(chǎn)規(guī)模，原材料的價格等確定的，而 且，承攬方還要承擔潛在虧損的風險。同時，一般而言，雇傭合同的受雇人之工資系計時工資，承攬人之報酬系計件報酬。雇傭合同以一定期間之存續(xù)為原則，承攬 合同則以一次性給付為準。5、合同義務(wù)可否轉(zhuǎn)移不同。在雇傭關(guān)系中，雇員不能將自己應(yīng)負的勞動義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人承擔，必須親自履行雇傭合同。承攬關(guān)系中，如 無特殊約定，承攬人可以將承攬的工作部分交給第三人完成，也可以與人合伙完成工作，還可以雇傭他人完成工作。6、風險負擔不同。雇傭合同中雇員在完成工作 過程中所產(chǎn)生的風險，如雇員受到傷害，致他人損害、工作物不符合質(zhì)量要求等所造成的損失，均由雇傭人負危險責任；在承攬合同中則由承攬人負危險責任，除非是雇員的故意或重大過失所致，而不涉及定作人。 ?