〖關(guān)鍵詞〗：正當防衛(wèi)犯罪必要限度

一、正當防衛(wèi)的歷史淵源

從習俗到法律、從觀念到學說，正當防衛(wèi)經(jīng)歷了一個漫長而又曲折的歷史發(fā)展過程，它萌生于復仇，蛻變于私刑，歷史淵源一直可追溯到原始社會。正當防衛(wèi)在人類社會的早期表現(xiàn)為充滿恐怖的自然復仇，以牙還牙，以眼還眼”的古老格言在廣為流傳的同時，將復仇形態(tài)的正當性防衛(wèi)凝化成一種習慣在漫長的原始社會予以保留。隨著奴隸社會階級統(tǒng)治的出現(xiàn)，穩(wěn)定的統(tǒng)治秩序需要行為規(guī)范披上法律的外衣被普遍的遵從，因此，復仇形態(tài)的正當防衛(wèi)經(jīng)過莊嚴的儀式以社會理性的形式得以肯定，正當防衛(wèi)行為從原始社會的行為習慣到奴隸社會以成文法的面目出現(xiàn),歷經(jīng)封建社會、資本主義社會和社會主義社會完成了從個人本位到社會本位的嬗變。

（一）中國古代正當防衛(wèi)的法律制度。正當防衛(wèi)作為法律制度在我國自古有之，《周禮?地官?調(diào)人》中說：凡殺人而義者，不同國，勿令讎（仇），讎（仇）之則死?！逼渲?，殺人而義者，即今日之所謂正當防衛(wèi)及（緊）救護緊急危難之行為也?！逗笾苈伞芬?guī)定：盜賊群攻鄉(xiāng)邑及入人家者，殺之，無罪”。《漢律》規(guī)定：無故入人室宅廬舍，上人車船，牽引欲犯法者，其時格殺之，無罪。”是指無故入人室*舍，上人車船，索引人欲犯法者，其時殺之，無罪。這是公然允許對有盜竊嫌疑者，可以立即殺死?！短坡伞分兄T-夜無故入人家者，笞四十。主人登時殺者，勿論”的規(guī)定，《清律》有妻妾與人通奸，而于奸處親獲奸夫，奸婦，登時殺者，勿論”的規(guī)定?？梢哉f是正當防衛(wèi)在中國封建法律確定時期的基本標志。

（二）西方古代正當防衛(wèi)的法律制度。在古代西方也有正當防衛(wèi)法律制度規(guī)定。如古*馬《十二銅表法》規(guī)定，如果于夜間行竊，就地被殺，則殺人者是合法的。《漢穆拉比法典》規(guī)定：自由民侵犯他人之居者，應在此侵犯處處死并掩埋之。雅典法也有這樣的規(guī)定：妻子與人通奸，丈夫有權(quán)當場殺死奸夫”。

（三）現(xiàn)代意義的正當防衛(wèi)的法律制度?，F(xiàn)代意義上的正當防衛(wèi)制度，是十八世紀啟蒙思想家所鼓吹的天賦人權(quán)論的產(chǎn)物。特點有二：一是將正當防衛(wèi)視為緊急情況下的自力救助；二是以個人為出發(fā)點闡述正當防衛(wèi)性質(zhì)，強調(diào)個人權(quán)利神圣不可侵犯。在近代西方法制史上，最早在刑法中明確規(guī)定正當防衛(wèi)的是1791年的法國刑法典。該法典第6條規(guī)定：防衛(wèi)他人對于自己或他人生命傷害而殺人時不為罪?！边@條關(guān)于正當防衛(wèi)的規(guī)定，泛指行為的外部特征雖象是具備犯罪構(gòu)成要件，但實質(zhì)上不僅對社會不具有危害性，而且還有利于國家，這種行為的社會危害性被排除，被認為是合法的。《德國刑法典》第53條也規(guī)定：由于正當防衛(wèi)而不得不為的行為不罰?！弊约夯蛩嗽馐墁F(xiàn)在和不法的侵害時，為了抗拒侵害所必要的防衛(wèi)稱為正當防衛(wèi)。英國和1845年沙俄的刑事立法也有類似的規(guī)定。