啟蒙前夜——中世紀(jì)歐洲：刑法的矮子和刑法學(xué)的侏儒

中世紀(jì)是一個并非嚴(yán)密的術(shù)語，從寬泛的意義而言，它是指從西羅馬帝國滅亡到以文藝復(fù)興、地理大發(fā)現(xiàn)和宗教改革為標(biāo)志的現(xiàn)代歐洲興起大約1000年的時間間隔。西羅馬帝國滅亡以后，羅馬文明被稱為“蠻族”的日耳曼人踐踏，歐洲進(jìn)入“黑暗時代”。日耳曼王國試圖“一切從頭做起”以建立自己的日耳曼文明。就法律制度而言，一方面，日耳曼人在自己的王國中首先適用的是其原始色彩較濃的習(xí)慣法，后來才日漸與羅馬法融合，借鑒、吸收了羅馬法部分概念、原則與制度。另一方面，形成于公元4世紀(jì)的教會法也同時在發(fā)展之中，10-14世紀(jì)是教會法的全盛時期。故而，羅馬法、日耳曼法和教會法是歐洲封建時期三大法律淵源。

(一)刑法的矮子

有人說，“羅馬是民法的巨人，刑法的矮子”。這一說法生動地描述了刑法在羅馬的地位與發(fā)展的文明程度。其實(shí)，用它來表述中世紀(jì)歐洲的刑法發(fā)展?fàn)顩r仍是十分貼切的。正如黃-風(fēng)先生所言：“如果說這種‘巨人’和‘矮子’的比喻不是指兩大部門法在規(guī)范量上的差別，而是形容它們的內(nèi)容的先進(jìn)與落后之差距的話，那么，用它來描述封建社會末期歐洲大陸法系國家民法和刑法的發(fā)展?fàn)顩r倒也頗為形象?！贝_實(shí)，從中世紀(jì)歐洲刑法的三大淵源來看，與其相對發(fā)達(dá)的商法、海商法等相比，其刑法的落后、野蠻與嚴(yán)酷是顯而易見的。

首先，在作為淵源之一的羅馬法中，刑法本就是一個“矮子”，其發(fā)展程度遠(yuǎn)不及羅馬民法，具有代表性的《十二銅表法》和《查士丁尼法典》中，關(guān)于犯罪與刑罰的規(guī)定都充斥著濃濃的血腥味，如《十二銅表法》中第8表規(guī)定的處罰措施相當(dāng)嚴(yán)厲并有“同態(tài)復(fù)仇”的規(guī)定。而《查士丁尼法典》則將死刑(執(zhí)行方式有砍頭、燒死、釘十字架、絞刑等)和鞭刑、杖刑、裂肢等肉刑加以匯集，形成了其中的第47、48篇，這兩篇被后人稱之為“恐怖之篇”。在后來日耳曼法與羅馬法融合的過程中，日耳曼人是難以在刑罰力度上從如此嚴(yán)酷的刑法中借鑒到文明因素的。

其次，從日耳曼社會本身制裁侵犯行為的方式來看，早期的日耳曼處于原始社會，其制裁侵犯行為的手段是習(xí)慣法，廣泛采取的是血腥復(fù)仇或私人報(bào)復(fù)，只有少數(shù)幾種侵害公共利益的行為視為受公共權(quán)利懲處的犯罪。后來，它們吸收了羅馬法的成份制定了一些成文刑法。對犯罪人的處罰方式是死刑和宣布處于法律保護(hù)之外?！八佬痰姆椒ㄓ薪g刑、活埋等多種，依行為的性質(zhì)來決定如何執(zhí)行。宣布處于法律保護(hù)之外，實(shí)際上取消了一切權(quán)利，任何人都將與其斷絕關(guān)系，都可以對其攻擊，直至殺死。”所以，從日耳曼自身刑罰方法看，其刑罰力度亦無多少理性可言。