商標侵權法律意見書怎么寫

廣東A公司：

本所受貴司委托，指派本律師就貴司對貴州B公司涉嫌侵犯貴司所有的商標權，貴司擬進行相關維權的事宜，出具如下法律意見供參考：

一、基本事實

據(jù)貴司提供的資料反映，2004年7月14日，貴司經(jīng)國家工商行政管理總局商標局核準取得“XXXX“商標注冊證。貴司作為在南粵地區(qū)銷售進口XXXX多年的大型經(jīng)銷商，對“XXXX”進行了廣泛的宣傳。貴州B公司系2012年5月2日成立的有限責任公司，主要經(jīng)營XXXX銷售。貴司銷售的進口XXXX品牌，其也有銷售。貴州B公司設某有網(wǎng)站且在網(wǎng)站顯著位置上以較為醒目的字體標注“XXXX”。

二、法律分析

商標和企業(yè)名稱都是商業(yè)標識，是區(qū)分不同商業(yè)主體的標志。商標是區(qū)別不同商品或者服務來源的標志，企業(yè)名稱是區(qū)別不同市場主體的標志，由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式構成，其中字號是區(qū)別不同企業(yè)的最主要的標志。

(一)關于B公司涉嫌對貴司企業(yè)名稱及字號的侵犯

企業(yè)名稱及字號受到法律保護，但必須具有一定的市場知名度并為相關公眾所知悉(即有較強的識別性，可在不同的企業(yè)之間加以區(qū)分)，也即“知名度”。判斷“知名度”有一定的客觀標準：企業(yè)的規(guī)模、盈利狀況、進行廣告宣傳的持續(xù)時間、程度和范圍等。同時，我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第六條所禁止的是在同一行政區(qū)域同一行業(yè)內，使用與他人相同或近似的字號，而對于不同行政區(qū)域的同行業(yè)企業(yè)名稱，其字號能否相同的問題，沒有明文禁止。

由于貴司與貴州B公司雙方的企業(yè)名稱都經(jīng)過合法的登記注冊，有合法來源，且分屬不同的省級行政轄區(qū)。因此，若請求法院或行政機關認定B公司侵犯了貴司企業(yè)名稱權及字號從而構成不正當競爭，須證明貴司無論是在地域范圍還是在行業(yè)內都具有較高知名度，且貴州B公司主觀上有故意混淆或搭便車的惡意、客觀上使公眾誤解。

(二)關于貴州B公司涉嫌對貴司所有的商標的侵犯

(1)涉嫌構成商標侵權

根據(jù)《中華人民共和國商標法》第五十八條及最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條的規(guī)定，將與他人注冊商標相同或者近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似的商品上突出使用，容易使相關公眾產(chǎn)生誤認的，屬于侵犯他人注冊商標專用權行為。根據(jù)這一規(guī)定，貴州B公司具備了侵犯貴司商標專用權的構成要件：1、將“XXXX”登記為企業(yè)的字號，且時間上系貴司的商標注冊在先，貴州B公司的字號登記在后；?2、將“XXXX”突出地用于與貴司相近的業(yè)務領域上，包括服務包裝、廣告宣傳、展覽及其他業(yè)務活動。如B公司將“XXXX”的字號從企業(yè)名稱中脫離出來擺放在其網(wǎng)站醒目位置；3、造成了容易使相關公眾產(chǎn)生誤認為貴州B公司與貴司為關聯(lián)企業(yè)的結果，且相關公眾的范圍并不僅限于直接購買的消費者。

(2)涉嫌構成不正當競爭

《國家工商行政管理局關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第四條規(guī)定：“商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或者服務的來源產(chǎn)生混淆(包括混淆的可能性)，從而構成不正當競爭的，應當依法予以制止?！备鶕?jù)上述有關規(guī)定，認定貴州B公司不正當競爭具備了以下條件：1、雙方存在競爭關系；2、貴州B公司違背了《反不正當競爭法》第二條的原則性規(guī)定；3、造成相關公眾的誤認與混淆，包括混淆的可能性。關于混淆的認定，法院會考慮以下因素：商品銷售的渠道和方式、雙方所經(jīng)營商品的類似程度、消費者購買時的注意程度、是否有證據(jù)證明已經(jīng)造成了實際混淆及是否具有利用或者損害他人商譽的故意等。

綜上，貴州B公司將貴司的注冊商標文字作為企業(yè)名稱中的字號使用，并在相同或類似商品及服務上突出使用，造成了誤導公眾的可能，涉嫌同時構成商標侵權及不正當競爭(即侵犯商標專用權和不正當競爭侵權)。

三、相關法律建議

貴司可以請求工商行政管理部門作出處理，也可以直接向人民法院起訴。適用行政查處程序，則維權成本相對低于訴訟；適用司法訴訟程序，則可選擇提起其中一項侵權之訴或同時提起兩項侵權之訴，并要求賠償。

上述法律意見僅供參考。

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