怎樣運(yùn)用保護(hù)商標(biāo)權(quán)公約

中國放開進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)后,商標(biāo)這塊著陸市場(chǎng)的“軟黃金”,是中國企業(yè)對(duì)外貿(mào)易的開路先鋒,因此,及時(shí)對(duì)出口商品的商標(biāo)進(jìn)行國際注冊(cè),是增強(qiáng)出口企業(yè)內(nèi)在的競(jìng)爭(zhēng)力、拓展國際市場(chǎng)的重要組成部分。本文結(jié)合我國新修改的《商標(biāo)法》《商標(biāo)法實(shí)施條例》和《馬德里商標(biāo)國際注冊(cè)實(shí)施辦法》(以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施辦法》)的有關(guān)內(nèi)容,針對(duì)我國許多經(jīng)營者商標(biāo)國際注冊(cè)意識(shí)淡薄的現(xiàn)狀,闡述商標(biāo)權(quán)國際保護(hù)的原因,商標(biāo)國際注冊(cè)的法律價(jià)值、法律適用、法律效力以及具體辦理程序等內(nèi)容,以期提高中國商標(biāo)權(quán)所有人進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)的敏感度和實(shí)際操作水平。

一、對(duì)商標(biāo)權(quán)進(jìn)行國際保護(hù)的原因

商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)所有人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)所享有的權(quán)利,是由商標(biāo)管理機(jī)關(guān)依法授予商標(biāo)所有人并受到國家保護(hù)的權(quán)利。它是一個(gè)集合概念,其內(nèi)容包括商標(biāo)專用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可使用權(quán)、續(xù)展權(quán)等。其中,商標(biāo)專用權(quán)是核心,其他權(quán)利均由此派生。通常意義的商標(biāo)權(quán)就是商標(biāo)專用權(quán)。這一點(diǎn),從我國新修改的《商標(biāo)法》的相關(guān)內(nèi)容中便可得知,《商標(biāo)法》第三條規(guī)定:經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo),商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)權(quán),即商標(biāo)專用權(quán)的效力包括積極行使權(quán)和消極禁止權(quán)。

1、一方面,商標(biāo)權(quán)人有權(quán)在核定的商品或服務(wù)上使用核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo);

2、另一方面,有權(quán)禁止他人在相同或類似的商品或服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。換句話說,只有經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)才享有商標(biāo)權(quán),不注冊(cè)的商標(biāo)只有行使權(quán)而無禁止權(quán),他人如果注冊(cè)反而要讓渡商標(biāo)使用權(quán)。所謂商標(biāo)搶注,是指將他人的商標(biāo)在國內(nèi)或國外的同類商品(服務(wù))、不同類別的商品(服務(wù))上搶先注冊(cè)的行為。搶注,雖然是不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為,卻不是違法行為。這是因?yàn)?盡管各國的商標(biāo)法律制度各不相同,卻有著相同的基本原則,即大多采取“注冊(cè)在先”原則,即保護(hù)先注冊(cè)商標(biāo)的所有權(quán),并沒有直接限制商標(biāo)搶注行為的法律規(guī)定,因?yàn)楦鲊虡?biāo)主管機(jī)關(guān)無法也不可能對(duì)某商標(biāo)誰先使用誰后使用作出準(zhǔn)確判斷。

所以,商標(biāo)所有人要享有排他性的商標(biāo)專用權(quán)只有及時(shí)進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè),無論是國內(nèi)注冊(cè)還是國際注冊(cè)。之所以需要國際注冊(cè),是因?yàn)榕c其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣,商標(biāo)權(quán)具有嚴(yán)格的地域性,即商標(biāo)在某個(gè)國家注冊(cè),只在該國境內(nèi)受到保護(hù),一旦附有此商標(biāo)的商品離開國境,要在其它國家取得法律上的保護(hù),必須按該國法律的規(guī)定,在該國申請(qǐng)注冊(cè)。這一點(diǎn),在《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》(以下簡(jiǎn)稱《巴黎公約》)第六條之一商標(biāo)保護(hù)的獨(dú)立性原則中得到了充分體現(xiàn),“商標(biāo)的申請(qǐng)和注冊(cè)條件,在本聯(lián)盟各國由其本國法律決定”。

“在本聯(lián)盟一個(gè)國家正式注冊(cè)的商標(biāo),與在本聯(lián)盟其他國注冊(cè)的商標(biāo),包括在原屬國注冊(cè)的商標(biāo)在內(nèi),各不相關(guān)”。由此便產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)的國際保護(hù)問題。中國企業(yè)在國內(nèi)進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè),只是在中國享有商標(biāo)專有權(quán),一旦產(chǎn)品出口到國外,首先應(yīng)到進(jìn)口國進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè),否則商標(biāo)不受該國法律的保護(hù)。然而,中國許多企業(yè),甚至一些知名企業(yè)并未對(duì)進(jìn)入國際市場(chǎng)的商品的商標(biāo)進(jìn)行國際注冊(cè),以獲得商標(biāo)專用權(quán)。據(jù)統(tǒng)計(jì),2002年公布的100多個(gè)出口美國、加拿大等國的中國名牌產(chǎn)品的商標(biāo)有近50%沒有在進(jìn)口國注冊(cè);近80%沒有在澳大利亞注冊(cè)。其中的原因,或是法律意識(shí)淡薄,或是不了解國際商標(biāo)注冊(cè)程序,或是對(duì)自己的商標(biāo)價(jià)值估量不夠,等等,導(dǎo)致中國企業(yè)的商標(biāo)在海外市場(chǎng)一再被搶注,部分企業(yè)只好縮小原有的市場(chǎng),損失難以估量。例如,“大白兔”奶糖商標(biāo)在美國、英國、日本、菲律賓、印度尼西亞被搶注;“鸚鵡”手風(fēng)琴商標(biāo)和“英雄”金筆商標(biāo)在日本被搶注;“大寶”化妝品商標(biāo)在美國、英國、荷蘭、比利時(shí)、盧森堡被搶注;“紅星”二鍋頭商標(biāo)在歐盟、瑞典、英國、愛爾蘭、新西蘭被搶注。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),目前我國產(chǎn)品在海外申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)近15?%遭遇搶注。可見,許多經(jīng)營者的商標(biāo)權(quán)國際保護(hù)意識(shí)嚴(yán)重滯后于我國對(duì)外貿(mào)易的發(fā)展態(tài)勢(shì),并且始終阻礙著中國企業(yè)進(jìn)軍國際市場(chǎng)的步伐。名牌企業(yè)(始終是中國企業(yè)中的少數(shù))的商標(biāo)國際注冊(cè)情況尚且如此,又何況國內(nèi)一般企業(yè)?如前所述,從道德上講,搶注固然遭?人譴責(zé),從法律上說,搶注并不違法。即使是針對(duì)馳名商標(biāo)被搶注的問題,在《巴黎公約》第六條之二中有準(zhǔn)予撤銷的特別保護(hù)規(guī)定,但也是有條件的:一是從申請(qǐng)撤銷的理由看,僅限于用于相同或類似商品上,對(duì)他人的馳名商標(biāo)構(gòu)成復(fù)制、仿制或翻譯,易于產(chǎn)生混淆的商標(biāo)。非同類商品或服務(wù)上即使使用了完全相同的商標(biāo),也不遭禁止,除非該馳名商標(biāo)已申請(qǐng)了“防御商標(biāo)”保護(hù)。二是從申請(qǐng)撤銷的時(shí)間看,除惡意搶注外,一般應(yīng)自注冊(cè)之日起5年時(shí)間內(nèi)提出。可見,中國企業(yè)與其在自己的商標(biāo)遭搶注后被動(dòng)地花大成本進(jìn)行搶救,不如主動(dòng)出擊,及時(shí)在他國申請(qǐng)注冊(cè)。這一點(diǎn)可從“他山之石”中得到啟示。一些國際知名企業(yè)相當(dāng)重視商標(biāo)國際注冊(cè),對(duì)商品正在或?qū)⒁N售的國家、地區(qū)積極申請(qǐng)注冊(cè),取得商標(biāo)權(quán)。例如,世界馳名商標(biāo)“**可樂”“麥*勞”“柯-達(dá)”“雀巢”“奔馳”“歐米茄”等均在150多個(gè)國家獲準(zhǔn)注冊(cè)“松-下”先后在180多個(gè)國家和地區(qū)相繼注冊(cè)了1.3萬件商標(biāo);**史克公司在120多個(gè)國家注冊(cè)了2.5萬件商標(biāo);英國“**利華公司”在世界各國擁有注冊(cè)商標(biāo)達(dá)7萬件,在中國注冊(cè)的商標(biāo)就超過了1?000件?？梢?中國經(jīng)營者理性的態(tài)度是借鑒國際知名企業(yè)的經(jīng)驗(yàn),在開拓國際市場(chǎng)時(shí),防患于未然,及時(shí)對(duì)商標(biāo)進(jìn)行國際注冊(cè),取得商標(biāo)在貿(mào)易進(jìn)口國的專用權(quán)。只有這樣,才能有效地防止他人搶注,取得產(chǎn)品合法銷售權(quán),避免無形資產(chǎn)在海外流失。目前,進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)的途徑主要有兩個(gè):一是逐一進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè),即由申請(qǐng)人跨越國境直接到希望取得商標(biāo)保護(hù)的國家(或地區(qū))逐一辦理商標(biāo)注冊(cè);二是按有關(guān)國際條約(協(xié)定)的規(guī)定,同時(shí)向一個(gè)或多個(gè)國家申請(qǐng)注冊(cè)或者取得保護(hù)。這種方式使得商標(biāo)國際注冊(cè)和辦理相關(guān)事宜像國內(nèi)注冊(cè)與辦?理事宜一樣方便、簡(jiǎn)單。目前具有這些渠道的國家與地區(qū)有《國際注冊(cè)馬德里協(xié)定》及其《商標(biāo)國際注冊(cè)馬德里協(xié)定有關(guān)議定書》的成員國、歐洲聯(lián)盟的成員國、非洲經(jīng)濟(jì)共同體的國家以及比荷盧聯(lián)盟等。

二、保護(hù)措施

1.逐一進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)

逐一進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)申請(qǐng)是由申請(qǐng)人直接向需要取得商標(biāo)權(quán)的國家的商標(biāo)注冊(cè)當(dāng)局申請(qǐng)。這種方式可以適用幾乎所有的國家,而且不管國際注冊(cè)的方式如何發(fā)展,這種直接申請(qǐng)的方式也不會(huì)改變。由于各國在商標(biāo)注冊(cè)的程序、手續(xù)、要求上各有不同,所以,大多數(shù)國家都要求或者建議委托該國的商標(biāo)代理人代為辦理。中國的當(dāng)事人可以自己申請(qǐng)或委托國內(nèi)商標(biāo)代理組織辦理,或者自己尋找國外代理人或委托所在國的合作伙伴代理尋找合適的國外商標(biāo)代理人辦理。比較來看,中國申請(qǐng)人自己申請(qǐng)或者委托所在國的合作伙伴代理尋找國外的商標(biāo)代理人辦理,長處是可節(jié)省委托國內(nèi)商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理的代理費(fèi),但由于申請(qǐng)人自身受到語言、知識(shí)以及對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)手續(xù)和程序等了解不多的局限,可能會(huì)使本來簡(jiǎn)單的申請(qǐng)變得復(fù)雜,可能因此會(huì)產(chǎn)生申請(qǐng)費(fèi)用的增加甚至申請(qǐng)不能順利進(jìn)行的情況。再者,如果是委托國外的合作伙伴代為辦理,則應(yīng)明確注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人或者所有權(quán)的歸屬,以防少數(shù)人違反商業(yè)道德,以自己的名義申請(qǐng)注冊(cè)。這樣做可免去不必要的麻煩。反之,中國申請(qǐng)人委托國內(nèi)商標(biāo)代理組織代為辦理,雖然可能會(huì)增加國內(nèi)的代理費(fèi)用,但因其是專業(yè)代理人,有著商標(biāo)注冊(cè)專業(yè)知識(shí)的優(yōu)勢(shì),比較容易順利進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng),以維護(hù)申請(qǐng)人的利益。這樣,可能總體的申請(qǐng)費(fèi)用并不增加,甚至能減少費(fèi)用。可見,總的來說,申請(qǐng)人委托國內(nèi)商標(biāo)代理組織代為辦理,可能更為有利。逐一進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)的優(yōu)點(diǎn)在于普遍通行,缺點(diǎn)在于時(shí)間長、費(fèi)用高、手續(xù)繁瑣,各國法律規(guī)定差異大,申請(qǐng)非常不方便。

2.馬德里體系國際注冊(cè)

馬德里商標(biāo)注冊(cè)體系是一個(gè)商標(biāo)國際注冊(cè)體系,包括《國際注冊(cè)馬德里協(xié)定》以下簡(jiǎn)稱《協(xié)定》)及《馬德里協(xié)定議定書》(以下簡(jiǎn)稱《議定書》)。中國申請(qǐng)人只要向國家工商局商標(biāo)局申請(qǐng)就有可能獲得馬德里體系國家的商標(biāo)注冊(cè),不再需要到國外聘請(qǐng)代理機(jī)構(gòu)辦理繁雜的申請(qǐng)手續(xù),經(jīng)濟(jì)又便捷。它是中國企業(yè)開辟市場(chǎng)、到馬德里聯(lián)盟成員國進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)的最佳途徑。馬德里商標(biāo)注冊(cè)體系的建立是為了調(diào)解商標(biāo)權(quán)的地域性和國際貿(mào)易的開放性之間的矛盾,是經(jīng)濟(jì)與法律相互協(xié)調(diào)與相互融合的產(chǎn)物。當(dāng)許多國家建立商標(biāo)注冊(cè)制度,保護(hù)商標(biāo)權(quán)且呈現(xiàn)強(qiáng)烈的地域性之時(shí),無形中也阻礙著國與國之間的貿(mào)易往來。為了謀求在他國受法律保護(hù),商標(biāo)所有人必須按不同國家的法律規(guī)定,尋找代理人,而一次次再申請(qǐng),一次次再注冊(cè),必然增加貿(mào)易成本,不利于市場(chǎng)的擴(kuò)大和國際貿(mào)易的發(fā)展,更不利于資源的優(yōu)化配置。于是,1891年的《協(xié)定》、1989年的《議定書》在不斷調(diào)和商標(biāo)權(quán)地域性和國家間商品交換的開放性的矛盾過程中應(yīng)運(yùn)而生。這樣,一個(gè)商標(biāo)國際注冊(cè)程序體系與逐個(gè)國家進(jìn)行的注冊(cè)程序得以平行發(fā)展,使得商標(biāo)所有人通過一份申請(qǐng)便有可能在馬德里體系成員國內(nèi)同時(shí)獲得法律保護(hù)。但是,這個(gè)體系具有封閉性,商標(biāo)注冊(cè)只能在馬德里聯(lián)盟的成員國內(nèi)進(jìn)行。馬德里商標(biāo)注冊(cè)體系建立的目的,是簡(jiǎn)化商標(biāo)所有人進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)的行政程序,使其在最短的時(shí)間內(nèi)以最少的成本最快的速度在成員國內(nèi)進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)。截至2004年10月,加入《協(xié)定》和《議定書》體系的成員國已達(dá)到75個(gè)。商標(biāo)權(quán)所有人僅通過一個(gè)主管部門向世界產(chǎn)權(quán)組織商標(biāo)局遞交用一種語言(英語或法語)書寫的一份國際注冊(cè)申請(qǐng)案,就可以在指定的一個(gè)或多個(gè)商品類別,在指定的一個(gè)或多個(gè)成員國進(jìn)行的商標(biāo)注冊(cè)。也就是說,只需通過一個(gè)申請(qǐng)書就有可能同時(shí)在指定的75個(gè)馬德里體系成員國申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。從費(fèi)用支出上看,借助馬德里國際注冊(cè)體系,就一個(gè)商品或服務(wù)類別在所有成員國申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)所需費(fèi)用總共6?000多美元。若是分別申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè),每個(gè)國家至少需1?000美元,如果要申請(qǐng)完馬德里體系所有國家至少要75?000美元。從時(shí)間上看,從提出國際注冊(cè)申請(qǐng)到發(fā)給國際注冊(cè)證,只需三至四個(gè)月的時(shí)間[3]?？梢?相對(duì)于傳統(tǒng)的逐一申請(qǐng)程序,通過馬德里體系進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè),為商標(biāo)所有人縮短了時(shí)間,降低了成本,提高了效率。僅1999年,世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織國際局就登記了20072條國際注冊(cè),平均每個(gè)國際注冊(cè)指定12個(gè)國家。然而,中國企業(yè)利用馬德里注冊(cè)體系進(jìn)行國際注冊(cè)的實(shí)際情況并不樂觀。盡管中國早已加入《協(xié)定》及《議定書》體系,但許多企業(yè)并不懂得利用馬德里體系這個(gè)便利又經(jīng)濟(jì)的方式申請(qǐng)商標(biāo)國際注冊(cè)。據(jù)統(tǒng)計(jì),截至2002年,中國企業(yè)利用馬德里系統(tǒng)提出的國際注冊(cè)申請(qǐng)僅2?450件,平均每年不到200件。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織2002年的國際商標(biāo)注冊(cè)報(bào)告表明,2002年,德國提交商標(biāo)國際注冊(cè)申請(qǐng)5?158件、法國3?406件、瑞士2?500件。這些國家2002年的申請(qǐng)量比中國企業(yè)13年的申請(qǐng)總和還要多,可見,中國企業(yè)利用馬德里體系進(jìn)行商標(biāo)國際注冊(cè)的意識(shí)亟待增強(qiáng)。

?三、中國申請(qǐng)人借助馬德里商標(biāo)國際注冊(cè)的流程

我國分別于1989年10月和1995年12月成為《協(xié)定》和《議定書》的成員國。為了實(shí)施《協(xié)定》和《議定書》及其實(shí)施細(xì)則,國家工商總局曾于1996年發(fā)布實(shí)施了《馬德里商標(biāo)國際注冊(cè)實(shí)施辦法》(以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施辦法》)。為了使工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法上更好地與國際接軌,依據(jù)新頒布的《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定,國家工商總局2003年4月17日修改頒布了《實(shí)施辦法》,并于6月1日起開始施行。據(jù)之,可綜觀馬德里國際注冊(cè)的流程,深入地理解它,把握其優(yōu)勢(shì),避免可能出現(xiàn)的問題,以高效地取得并穩(wěn)定地保持國際注冊(cè)商標(biāo)權(quán)。因此,中國申請(qǐng)人必須了解以下問題:其一,誰有資格申請(qǐng)馬德里商標(biāo)國際注冊(cè)。并非任何人都可以提出馬德里商標(biāo)國際注冊(cè),申請(qǐng)人必須具有下述條件之一:

在中國具有真實(shí)、有效的工商業(yè)營業(yè)場(chǎng)所,在中國具有住所,具有中華人民共和國國籍。三者以順序而定,凡符合其中條件之一的自然人和法人均可提出申請(qǐng),向馬德里聯(lián)盟75個(gè)成員國請(qǐng)求法律保護(hù)。另外,《議定書》將申請(qǐng)人的范圍擴(kuò)展到實(shí)行區(qū)域性商標(biāo)注冊(cè)體系的政府組織成員,但必須符合兩個(gè)條件:

1、是該政府間組織至少有一個(gè)成員是《巴黎公約》成員國;

2、是該組織也必須有一個(gè)統(tǒng)一的商標(biāo)注冊(cè)機(jī)構(gòu)。

其二,如何申請(qǐng)馬德里國際商標(biāo)注冊(cè)。根據(jù)相關(guān)規(guī)定,馬德里商標(biāo)國際注冊(cè)申請(qǐng)必須通過原屬局提出,且在原屬局已提出了有效的商標(biāo)注冊(cè)或國家申請(qǐng)。在馬德里里體系下,國際注冊(cè)申請(qǐng)必須通過原屬局向設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦的知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的國際局(以下簡(jiǎn)稱國際局)提交申請(qǐng),而不能直接向國際局提出。但前提是,申請(qǐng)必須已向原屬局提交了相同商標(biāo)的國家注冊(cè),或馬德里議定書項(xiàng)下的國家申請(qǐng)。換個(gè)角度看,如果以國家申請(qǐng)為基礎(chǔ)提出的申請(qǐng),可以指定屬于議定書的國家;如果以國家注冊(cè)(或者初步審查公告)為基礎(chǔ)提出申請(qǐng),既可以指定屬于馬德里協(xié)定的國家,又可以指定屬于議定書的國家。而此處的原屬局是申請(qǐng)人為其本國國民(或非本國國民但在其境內(nèi)有住所或真實(shí)有效的工商營業(yè)所的馬德里協(xié)定及其議定書成員國)的商標(biāo)主管局。如果是中國申請(qǐng)人進(jìn)行國際注冊(cè),原屬局就是中國工商總局商標(biāo)局?。

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