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寧波
債的擔保的法律特征
(一)平等性
所謂平等性,是指債的擔保關系的當事人的法律地位是平等的,各方平等地協(xié)商、確定相互間的權利義務,平等地受法律保護。設定債的擔保是一種民事法律行為,任何一方都不能享有超越他人的特權,都不能將自己的意志強加給對方,各方之間也不存在管理和服從關系。
(二)自愿性
所謂自愿性,是指擔保一般是由當事人自愿設定的。就擔保的發(fā)生原因而言,擔保有法定擔保與約定擔保之分。法定擔保是指由法律直接規(guī)定的擔保。約定擔保是指由當事人自行設定的擔保。在擔保中,約定擔保是最主要、最常見的擔保。因此,在一般情況下,當事人完全按照自己的意愿、依法自主地決定和選擇擔保。是否設定擔保,采用何種擔保方式,擔保多大的債務范圍等等,完全由當事人自行決定,任何人不得代替當事人作出決定,任何人不能強迫他人作擔保,也不能以不正當手段讓他人作擔保。
(三)從屬性
所謂從屬性,是指債的擔保從屬于主債,以主債的存在或?qū)泶嬖跒榍疤?隨著主債的變更、消滅而變更、消滅。這種從屬性具體體現(xiàn)在：第一,成立上的從屬性。即擔保的成立以相應的主債為前提,不能脫離主債而獨立成立。擔保之債與被擔保之債為主從關系,從債即擔保之債從屬于主債即被擔保的債,以主債的存在或?qū)泶嬖跒榍疤?。第?消滅上的從屬性。即擔保之債隨著主債的變更或消滅而變更或消滅。
對從屬性的理解與要求,存在著嚴格與寬松之分。我國以往關于擔保的著述,多嚴格要求先有主債,后有擔保產(chǎn)生。絕對貫徹這一觀點,就排斥了為將來存在的債權設定擔保的情況。《擔保法》己明確規(guī)定了最高額保證(第14條)和最高額抵押(第59-62條〉,允許為將來存在的債權預先設定保證或者抵押權。這顯然是從寬把握債的擔保的從屬性的。
(四)補充性
所謂補充性,是指債的擔保一經(jīng)成立,就在主債關系的基礎上補充了某種權利義務關系(如保證法律關系、抵押法律關系、質(zhì)押法律關系、定金法律關系等)。這些補充的權利義務關系大大增加了債務人適當履行其債務的壓力,極大地增強了保障債權人的債權得以實現(xiàn)的可能性。因為主債務一旦不履行時,補充的義務就要履行。
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