一、固定資產(chǎn)重復抵押違法嗎

不違法，根據(jù)《中華人民共和國擔保法》第三十五條規(guī)定：“抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權抵押權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出余額部分。”對本條之規(guī)定，應為兩層涵義之理解：首先，本條以明示方式肯定了重復抵押制度，即許可債務人就同一抵押物分別向多個債權人進行抵押。其次，本條對抵押物價值與被擔保債權數(shù)額之關系作了限制，只允許抵押物價值大于被擔保債權數(shù)額，財產(chǎn)已經(jīng)抵押的，也只允許就價值大于被擔保債權部分設立重復抵押。就擔保法第三十五條的這兩層涵義，前一涵義成為確立重復抵押制度之基礎，使得抵押人可以充分利用抵押物的擔保價值，以使舉債與融資更容易，成本更低。這對于實際經(jīng)濟生活之益處，自不必說。而其后一涵義對重復抵押所作之限制是值得商榷的。

二、警惕不動產(chǎn)重復抵押的受償風險

制定于1995年的《中華人民共和國擔保法》禁止重復抵押。將于2007年10月1日起施行的《中華人民共和國物權法》允許重復抵押。物權法規(guī)定，擔保法與物權法的規(guī)定不一致的，適用物權法。物權法允許的不動產(chǎn)重復抵押，將導致或者增大抵押權人的受償風險。

不動產(chǎn)抵押可以用實物形態(tài)表述。例如，債務人或者第三人以同一幢建筑層數(shù)為三層的房屋，將每層房屋連同每層房屋對應的土地使用權，分別向三個不同的債權人設定的抵押，不是重復抵押;以該幢房屋連同對應的土地使用權，分別向兩個以上不同的債權人設定的抵押，是重復抵押。

不動產(chǎn)抵押可以用價值形態(tài)表述。例如，債務人或者第三人以一幢價值一百萬元的房屋和該房屋土地使用權，按照二十萬元、三十萬元、四十萬元的價值，分別向三個不同的債權人設定的抵押，不是重復抵押;以該幢價值一百萬元的房屋和該房屋土地使用權，分別向兩個以上不同的債權人設定的抵押，是重復抵押。

為了敘述的方便，我們將前述用實物形態(tài)和價值形態(tài)表述的“非重復抵押”定義為“單一抵押”，并且定義“單一抵押”為“重復抵押”的對稱。

《中華人民共和國擔保法》第三十五條規(guī)定，“抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分?！痹摋l規(guī)定的“抵押人所擔保的債權不得超出其抵押物的價值”的抵押物和“抵押后的余額部分”，是兩次抵押的兩個不同的標的物。據(jù)此，不能理解為擔保法允許同一財產(chǎn)可以向兩個以上債權人設定抵押是重復抵押。

《中華人民共和國物權法》第一百九十九條規(guī)定“同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：(一)抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;(二)抵押權已登記的先于未登記的受償;(三)抵押權未登記的，按照債權比例清償?！?/p>

物權法對不動產(chǎn)抵押和動產(chǎn)抵押是否登記，抵押登記產(chǎn)生的效力(即登記為抵押權生效要件還是抵押權對抗要件)，分別作出了截然不同的規(guī)定。物權法第一百九十九條不區(qū)分不動產(chǎn)抵押和動產(chǎn)抵押，籠統(tǒng)地規(guī)定抵押財產(chǎn)的清償原則，該條第二項和第三項規(guī)定很容易誤導當事人，認為不動產(chǎn)抵押權已登記的先于未登記的受償;不動產(chǎn)抵押權未登記的，按照債權比例清償。該條第二項和第三項規(guī)定僅僅針對動產(chǎn)而言，不然，可以反推得出結(jié)論，不動產(chǎn)抵押可以不登記就有效。該條第一項的規(guī)定，將導致或者增大不動產(chǎn)重復抵押權人的受償風險。

國家立法規(guī)定不動產(chǎn)抵押的意義，在于確保債權人的債權完全受償。債權人設定不動產(chǎn)抵押權的唯一目的，是取得抵押物交換價值的支配權，確保債權得到完全清償。不能確保債權人完全受償?shù)牟粍赢a(chǎn)重復抵押，可能侵害債權人的合法權利。當然，債權人知情并且自愿設定不動產(chǎn)重復抵押的除外。

《中華人民共和國合同法》充分體現(xiàn)了合同的“契約自由”和“意思自治”原則。合同法的“契約自由”和“意思自治”原則，應當適用于物權法。根據(jù)“契約自由”和“意思自治”原則，物權法應當允許當事人自主約定以“單一抵押”還是“重復抵押”的形式設定不動產(chǎn)抵押，而不應當全面禁止“單一抵押”。

實現(xiàn)債權的擔保形式，按照其與物權和債權的關聯(lián)程度，可以劃分為“物的擔保”和“人的擔保”兩大類別。物的擔保，是指以不動產(chǎn)、動產(chǎn)或者權利為標的設定的抵押權，例如物權法規(guī)定的抵押權、質(zhì)權和留置權。人的擔保，是指以人的信譽狀況和履約能力擔保債務的履行，例如擔保法規(guī)定的保證?！吨腥A人民共和國擔保法》第六條、第七條規(guī)定，“本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為?！薄熬哂写鸀榍鍍攤鶆漳芰Φ姆ㄈ恕⑵渌M織或者公民，可以作保證人?！睋?jù)了解，物權法之所以允許重復抵押，原因之一，是立法機關認為，債權人是否接受抵押擔保，并不完全決定于抵押財產(chǎn)的價值是否等于或者大于債權價值，而是著眼于債務人的信用狀況和償還能力。既然這樣，如果不能以“單一抵押”的形式設定不動產(chǎn)抵押，而不動產(chǎn)重復抵押的受償風險確實太大時，債權人可以考慮設定人的擔保。

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