尊敬的仲裁員：

我是**律師事務(wù)所的律師，依法接受申訴人***的委托，履行代理的法律職責(zé)。通過今天的庭審調(diào)查、質(zhì)證以及其他仲裁活動，現(xiàn)依據(jù)本案事實及相關(guān)法律法規(guī)，發(fā)表如下代理意見：

一、被訴人無營業(yè)執(zhí)照屬于非法用工單位。故申訴人因工受傷，被訴人應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律法規(guī)對申訴人承擔(dān)全額賠償責(zé)任。

1、申訴人與被訴人之間具有用工關(guān)系且因工受傷。對此，雙方均無異義。

2、被訴人屬于非法用工單位。2005年10月11日申訴人提起工傷認定申請后，經(jīng)石家莊市新華區(qū)人事勞動和社會保障局審查，發(fā)現(xiàn)被訴人無營業(yè)執(zhí)照。(見證據(jù)目錄p.4)根據(jù)《工傷保險條例》(以下簡稱“條例”)第六十三條第一款：“無營業(yè)執(zhí)照……，具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定?！币约啊斗欠ㄓ霉挝粋鋈藛T一次性賠償辦法》(以下簡稱“辦法”)第二條第一款：“本辦法所稱非法用工單位傷亡人員，是指無營業(yè)執(zhí)照……”之規(guī)定，被訴人實屬非法用工單位。

庭審中被訴人稱其2006年7月份已辦理營業(yè)執(zhí)照，不屬于非法用工單位的抗辯理由。根本不能否認申訴人發(fā)生傷害事故時被訴人用工的非法屬性。

3、被訴人應(yīng)當(dāng)依照《條例》及《辦法》的相關(guān)規(guī)定全額對申訴人進行賠償。申訴人因工受傷，應(yīng)適用無過錯賠償原則。被訴人并無法定免責(zé)事由。根據(jù)《條例》第六十三條“……由該單位向傷殘職工……給于一次性賠償……”、《辦法》第二條第二款：“前款單位必須按照本辦法的規(guī)定向傷殘職工給予一次性賠償”、第四條：“職工受到事故傷害，在勞動能力鑒定之前進行治療期間的費用……全部由傷殘職工單位支付?！敝?guī)定，被訴人應(yīng)當(dāng)無條件對申訴人給予全額賠償。

二、以“**大酒店”作為本案被訴人主體適格，被訴人主張不能列其為被訴人的理由不能成立。

“**大酒店”作為被訴人對外宣傳的名號，由來以久。截止目前，仍未改變。申訴人提起仲裁時被訴人沒有營業(yè)執(zhí)照，屬于非法用工單位。根據(jù)冀勞社辦[2005]252號文件關(guān)于非法用工單位勞動者傷殘鑒定和經(jīng)濟賠償仲裁問題(二)的規(guī)定，非法用工單位作為勞動爭議一方當(dāng)事人，仲裁機構(gòu)可以用其經(jīng)營字號，對外使用的稱號(注未經(jīng)依法登記備案)作為名稱。據(jù)此，**大酒店作為本案被訴人主體適格。被訴人不是依法登記的個體工商戶，不能參考適用《民訴解釋》第45條之規(guī)定。

三、申訴人提出申訴并未超出仲裁時效。

申訴人收到石新傷險不受理[2006]001號工傷認定申請不予受理通知書是在2006年3月21日(見證據(jù)目錄P.4)。該《通知》載明被訴人沒有營業(yè)執(zhí)照。這時申訴人才知道被訴人為非法用工單位。而《條例》第六十三條及《辦法》第九條之規(guī)定所指賠償數(shù)額均屬于非法用工單位應(yīng)當(dāng)對受傷職工所賠償?shù)臄?shù)額。

因此，申訴人就此數(shù)額與被訴人發(fā)生爭議，并根據(jù)《辦法》第九條之規(guī)定于2006年3月27日提起仲裁根本不可能超過仲裁時效。

四、被訴人作出的《會議紀(jì)要》違背申訴人的真實意愿，且違反行政法規(guī)的強制性規(guī)定。除當(dāng)事人雙方自愿履行外，不具有法律上的約束力。

1、該《會議紀(jì)要》的相關(guān)內(nèi)容，不是申訴人的真實意思表示。

在此提清仲裁庭注意的是，申訴人和被訴人分別提交了內(nèi)容相同但簽名不同的《會議紀(jì)要》各一份。這說明此會議紀(jì)要形成時，申訴人并未在場。雖然事后，申訴人在被訴人所持的一份上簽字，但并非是對此協(xié)議的認可，而是出于當(dāng)時急需醫(yī)療費用的考慮，才不得已簽名捺印的。否則，被訴人將不出任何醫(yī)療費用!因此，該《會議紀(jì)要》是違背申訴人的真實意愿的。

2、該《會議紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定違反了《條例》的強制性規(guī)定，應(yīng)歸于無效。

《條例》第六十三條明確規(guī)定，賠償數(shù)額不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇，具體辦法由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。而《辦法》第二條進一步規(guī)定，職工受到事故傷害，在勞動能力鑒定之前的……費用，按照《條例》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和范圍全部由傷殘職工所在單位支付。被訴人任意劃分比例降低賠償標(biāo)準(zhǔn)，且未依法支付一次性賠償金，其賠償數(shù)額遠遠低于《條例》及《辦法》的規(guī)定，故此，被訴人應(yīng)依法補足差額，在此之前，該《會議紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定應(yīng)屬無效。

綜上，該《會議紀(jì)要》除當(dāng)事人自愿遵守外，并無法律約束力。

五、被訴人應(yīng)依據(jù)石家莊市勞動能力鑒定委員會石勞鑒(初)字[2006]61號職工勞動能力鑒定通知書的鑒定結(jié)果，并按照《辦法》相關(guān)規(guī)定賠償申訴人共計：18791元。鑒定費400員由被訴人承擔(dān)。

申訴人經(jīng)勞動能力鑒定，被鑒定為“十級”傷殘。根據(jù)《辦法》第五條、第七條之規(guī)定，以及2005年度石家莊市職工平均工資(15239元)的標(biāo)準(zhǔn)，被訴人應(yīng)承擔(dān)一次性賠償金15239元。

申訴人在勞動能力鑒定前的護理期間為3個月(見庭審筆錄被訴人所述)，護理費應(yīng)補加786元(先前被訴人按每月500元支付，實為762元/月)住院伙食補助費共計945元，[15元/日(出差人員伙食補助費標(biāo)準(zhǔn))×70%=10.5元/日]×90日=945元。醫(yī)療費被訴人少付1186.68元(見被訴人答辯狀“2”所述)。后期復(fù)查費為135元。醫(yī)療期應(yīng)付3個月工資，但被訴人少付一個月工資500元。

上述幾項共計：18791.68元.依據(jù)《辦法》第三條第二款之規(guī)定勞動能力鑒定費400元亦應(yīng)由被訴人負擔(dān)。合計為：19191.68元

六、“工傷認定決定”不適用非法用工單位傷亡人員。(見證據(jù)目錄P.4)，不是必須提交的鑒定材料。

冀勞社辦(2006)252號文件通知規(guī)定，非法用工單位受傷職工可直接持勞動爭議仲裁委員會立案通知書到單位所在設(shè)區(qū)市勞動能力鑒定委員會申請傷殘等級鑒定。此規(guī)定并不違反《條例》相關(guān)規(guī)定，相反正是對《條例》貫徹落實所作出的具體規(guī)定，因此被訴人主張“無工傷認定決定”不能做勞動能力鑒定的觀點根本不能成立，是荒謬的。該鑒定機構(gòu)所作“鑒定”程序合法，內(nèi)容真實，應(yīng)予認定并采納。

綜上所述，申訴人的仲裁請求應(yīng)得到支持。在此，請求仲裁庭依法對

本案作出公正裁決。

以上意見，請仲裁庭認真考慮，并予以采納。

發(fā)言暫告結(jié)束。

謝謝仲裁員!

此致

新華區(qū)勞動爭議仲裁委員會

申訴人代理律師：**律師事務(wù)所

韓xx律師

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