案情：

2005年7月至2007年3月期間，被告人曾某在擔(dān)任安福縣汽車(chē)站站長(zhǎng)時(shí)，利用職務(wù)之便先后7次在晚上乘汽車(chē)站電腦室無(wú)人值班之際，到車(chē)站電腦室鑰匙代管人胡某某處取得鑰匙，進(jìn)入電腦室，打印虛假的運(yùn)量單共計(jì)28張，并在運(yùn)量單上加蓋票證簽發(fā)章等。另外，被告人曾某還乘其本人在2007年春運(yùn)值班之際，打印虛假運(yùn)量單7張，并在運(yùn)量單上加蓋票證簽發(fā)章等。被告人曾某陸續(xù)將假運(yùn)量單交給單位工作人員李理核算開(kāi)出結(jié)算單，并找分管財(cái)務(wù)的副站長(zhǎng)葛*華簽字，后又要周*威等人在結(jié)算單領(lǐng)款人一欄處簽名，交汽車(chē)站財(cái)務(wù)科結(jié)帳。其先后用所虛開(kāi)的假運(yùn)量單到汽車(chē)站財(cái)務(wù)上結(jié)帳，套取資金共計(jì)236317.90元，全部據(jù)為己有。

分歧：

本案在審理過(guò)程中有兩種不同的意見(jiàn)，一種意見(jiàn)認(rèn)為被告人曾某的行為構(gòu)成詐騙罪，理由是被告人曾某沒(méi)有利用其擔(dān)任汽車(chē)站站長(zhǎng)的職務(wù)便利，其能騙取財(cái)物得逞是工作人員的失職。一種意見(jiàn)認(rèn)為被告人曾某已構(gòu)成貪污罪，理由是如果被告人不是汽車(chē)站的站長(zhǎng)，其不可能從電腦室鑰匙代管人取得鑰匙，利用了站長(zhǎng)的職務(wù)便利;被告人曾某值班時(shí)打印虛假的運(yùn)量單，也利用職務(wù)上的便利條件。

管析：

筆者同意第二種意見(jiàn)，理由如下：

貪污罪，是指國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。其侵犯的客體是復(fù)雜客體。既侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)，又侵犯了國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位的正?；顒?dòng)以及職務(wù)的廉潔性，但主要是侵犯了職務(wù)的廉潔性。犯罪對(duì)象是公共財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物。貪污罪的客觀(guān)方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。這是貪污罪區(qū)別于盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)罪的重要特征。貪污罪的主體是特殊主體，即必須是國(guó)家工作人員。所謂國(guó)家工作人員，是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。此外，受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，也可以成為本罪的主體。這里所謂公務(wù)，是指依照法律所進(jìn)行的管理國(guó)家、社會(huì)或集體事務(wù)的職能活動(dòng)。貪污罪在主觀(guān)方面必須出自直接故意，并具有非法占有公共財(cái)物的目的。其故意的具體內(nèi)容表現(xiàn)為行為人明知自己利用職務(wù)之便所實(shí)施的行為會(huì)發(fā)生非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。犯罪的目的，是非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物。另外，貪污罪不以特定的犯罪動(dòng)機(jī)為其主觀(guān)方面的必備要素，只要行為人故意實(shí)施了利用職務(wù)之便非法占有公共(國(guó)有)財(cái)物或非國(guó)有單位財(cái)物的行為，無(wú)論出于何種動(dòng)機(jī)，均可構(gòu)成貪污罪。以上四個(gè)要件必須同時(shí)具備，才有可能構(gòu)成貪污罪。

被告人曾某身為汽車(chē)站的站長(zhǎng)，符合構(gòu)成貪污罪的主體要件;本案被告人曾某的行為既侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)，又侵犯了國(guó)有企事業(yè)單位的正?；顒?dòng)以及職務(wù)的廉潔性，符合構(gòu)成貪污罪的客體要件;被告人曾某主觀(guān)上有非法占有國(guó)有財(cái)物的目的，其明知自己所實(shí)施的行為會(huì)發(fā)生非法占有國(guó)有財(cái)物的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生，符合構(gòu)成貪污罪的主觀(guān)要件。在主體、客體、主觀(guān)要件三方面上不存在爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)就在于犯罪的客觀(guān)要件，也即被告人曾某是否利用了職務(wù)上的便利。

貪污犯罪是一種瀆職性的財(cái)產(chǎn)犯罪，從行為表現(xiàn)看，又是一種特殊的盜竊、詐騙犯罪，其特殊性就表現(xiàn)在行為人利用了職務(wù)上的便利。因此，利用職務(wù)便利就是貪污犯罪的行為特征?！袄谩本褪菓{借和使用;“職務(wù)”是指行為人工作中從事業(yè)務(wù)享有的職能權(quán)力與負(fù)有的職責(zé)義務(wù)的集中表現(xiàn);“便利”就是方便的條件與機(jī)會(huì)。利用職務(wù)便利就是行為人憑借、使用其在工作中由職能權(quán)力和職責(zé)義務(wù)的結(jié)合所形成的方便條件與機(jī)會(huì)。這種職務(wù)上便利的具體表現(xiàn)，一方面是經(jīng)手、管理公共財(cái)物的便利。經(jīng)手財(cái)物的便利，就是指持有、使用和轉(zhuǎn)手公共財(cái)物的便利;管理公共財(cái)物的便利，則是對(duì)公共財(cái)物的存在、完好具有看管與保護(hù)的權(quán)力。另一方面是主管公共財(cái)物的便利。即有權(quán)決定占有、使用、收益和處分公共財(cái)物。

被告人曾某在擔(dān)任安?？h汽車(chē)站站長(zhǎng)時(shí)，在晚上乘汽車(chē)站電腦室無(wú)人值班之際，到車(chē)站電腦室鑰匙代管人胡某某處取得鑰匙，進(jìn)入電腦室，打印虛假的運(yùn)量單共計(jì)28張，并在運(yùn)量單上加蓋票證簽發(fā)章的行為，間接利用了其擔(dān)任的汽車(chē)站站長(zhǎng)的職務(wù)便利。雖然被告人曾某不是電腦室的值班人員，不直接經(jīng)手、管理公共財(cái)物，但被告人曾某利用站長(zhǎng)的職務(wù)便利從電腦室鑰匙代管人處得到了鑰匙，如果被告人曾某不是汽車(chē)站的站長(zhǎng)，他就不可能從鑰匙代管人處取得電腦室的鑰匙。被告人正是憑借取得的鑰匙得以進(jìn)入電腦室打印虛假的運(yùn)量單，并在運(yùn)量單上加蓋票證簽發(fā)章。被告人曾某乘其本人在2007年春運(yùn)值班之際，打印虛假運(yùn)量單7張，并在運(yùn)量單上加蓋票證簽發(fā)章的行為，則直接利用了在電腦室值班的職務(wù)便利條件。被告人曾某利用汽車(chē)站站長(zhǎng)的職務(wù)便利取得鑰匙進(jìn)入電腦室打印虛假運(yùn)量單并加蓋票證簽發(fā)章或利用其值班的便利條件直接打印虛假的運(yùn)量單并加蓋票證簽發(fā)章后，陸續(xù)將假運(yùn)量單交給單位工作人員核算開(kāi)出結(jié)算單，并找分管財(cái)務(wù)的副站長(zhǎng)簽字，后又要他人在結(jié)算單領(lǐng)款人一欄處簽名，交汽車(chē)站財(cái)務(wù)科結(jié)帳，套取資金共計(jì)236317.90元據(jù)為己有，顯然構(gòu)成貪污罪。

貪污犯罪中，非法占有公共財(cái)物是通過(guò)不同的具體行為方法和表現(xiàn)形式來(lái)進(jìn)行的。按照中國(guó)現(xiàn)行刑事立法的有關(guān)規(guī)定，非法占有的表現(xiàn)形式可分為侵吞型、盜竊型、騙取型和其它型四類(lèi)。本案中被告人曾某利用其值班的便利條件打印虛假的運(yùn)量單，就具有監(jiān)守自盜的性質(zhì)。同時(shí)，如果被告人曾某不是從鑰匙代管人處取得鑰匙進(jìn)入電腦室，而是利用其熟悉電腦室外部環(huán)境潛入電腦室，那么被告人曾某的該行為就不能認(rèn)定為監(jiān)守自盜，也就不能認(rèn)定為貪污罪。

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