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寧波
先履行抗辯權的成立是否以對價關系為前提
很多學者認為，同時履行抗辯權成立的前提，是同一雙務合同中存在互為對價關系的兩項債務。
根據(jù)同時履行抗辯權，在對方未為對待給付或未為對待給付之提出以前，可以將自己的給付保留。因雙務合同的效力在于兩項給付的交換，在同時履行的情況下，以拒絕給付對抗拒絕給付，是同時履行抗辯權的應有之義。
先履行抗辯權不必有對待給付的限制，權利義務即使無對價關系也可成立先履行抗辯權。早在1773年，**菲爾德代表英國王座法庭審理了金*頓訴**斯頓一案。在該案中，一個經營絲綢的商人與他的徒弟訂立了一個合同，約定在一年零三個月以后把他的生意轉讓給他的徒弟和另一個合伙人。作為該轉讓的代價，該徒弟將以按月分期付款的方式就這一轉讓向該商人付款。為了保證能付款，該徒弟將在該轉讓發(fā)生前向該商人提供充分的擔保。后來，該商人沒有把其生意轉讓給他的徒弟。該徒弟提起訴訟，要求獲得賠償。該商人提出的反駁理由是，該徒弟沒有按合同的規(guī)定就這一轉讓提供擔保。該徒弟的律師反駁說，該商人轉讓其生意的諾言獨立于該徒弟提供擔保的諾言，因此，該商人可以就該徒弟的違約另行起訴。**菲爾德否定了這一觀點，判決該商人勝訴。英美法雖然不使用履行抗辯權的概念，但案件折射的原理和規(guī)則，在實質上與大陸法并無二致。
該徒弟提供擔保與該商人轉讓生意，兩者不是對待給付的關系。但是一方的履行已經成為另一方履行的條件，因此前者不履行就可以成為后者不履行的理由。這一觀點用來解釋本文所說的先履行抗辯權，應當是有說服力的。再進一步說，先履行抗辯權的成立，不以雙務合同的對待給付或對價關系為限。只要一方的履行是另一方履行的先決條件，后履行者可以行使先履行抗辯權。當然，在互為對價兩項債務中，負有先履行義務一方不履行，另一方更可成立先履行抗辯權。
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