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不簽勞動合同怎么計(jì)算雙倍工資?包括加班費(fèi)和傭金嗎

來源: 律霸小編整理 · 2021-06-29 · 344人看過

我們先來看看這個案子的簡介。2008年6月1日,黃先生進(jìn)入北京一家服裝公司(以下簡稱“服裝公司”)的加工車間。在用工時,服裝公司直到一年后才與其簽訂勞動合同,雙方于2009年6月1日至2010年6月1日簽訂了勞動合同,黃某認(rèn)為公司拖延與他簽訂勞動合同一年,違反了《勞動合同法》的規(guī)定。公司應(yīng)該承擔(dān)雙倍工資的責(zé)任。這期間,黃某每月的工資收入是稅前6000多元。因此,黃某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求服裝公司支付2008年6月1日至2009年6月1日期間雙倍工資差額7.6萬元

勞動仲裁后,認(rèn)為服裝公司應(yīng)支付雙倍工資差額,即2.3萬元,2008年7月至2009年6月因未簽訂勞動合同。黃拒絕接受裁決。經(jīng)朋友介紹,他來到我們中心詢問如何確定雙倍工資差額的計(jì)算基數(shù)?凱文勞動爭議咨詢中心首席顧問張峰律師接待了他,并整理了會議內(nèi)容供大家分享。

1.根據(jù)《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定,雙倍工資的計(jì)算基數(shù)是以稅前應(yīng)發(fā)工資還是稅后應(yīng)發(fā)工資為基礎(chǔ),用人單位自受雇之日起一個月以上不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者支付月工資的兩倍;用人單位違反規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者支付自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起每月工資的兩倍。

《勞動合同法》確立了不簽訂勞動合同的雙重規(guī)則,旨在防止用人單位利用事實(shí)勞動關(guān)系的形成,逃避繳納社會保險費(fèi)等法律義務(wù),降低勞動成本,侵害勞動者利益。因此,用人單位的處罰應(yīng)以正常出勤職工的工資為基數(shù),即雙倍工資差額的計(jì)算基數(shù)應(yīng)以正常出勤職工的工資為基數(shù)。由于應(yīng)發(fā)工資與實(shí)發(fā)工資的差額,往往是個人扣除個人所得稅和社會保障后承擔(dān)的部分。而這部分應(yīng)該屬于工資的一部分。個人所得稅由個人繳納,單位只代扣代繳。稅前扣除,是工資的一部分,但不是工資。社保和公積金也是勞動者的勞動報(bào)酬。個人繳費(fèi)后,可在退休或購房后提取這部分款項(xiàng),屬于個人財(cái)產(chǎn)?,F(xiàn)在法律規(guī)定“每月付兩次”。則應(yīng)根據(jù)稅前應(yīng)付工資支付;北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會勞動爭議案件法律適用研討會紀(jì)要;《規(guī)定》第二十八條:即應(yīng)根據(jù)工資來確定

在實(shí)踐中,勞動合同法沒有直接規(guī)定雙倍工資差額的計(jì)算基數(shù),從而導(dǎo)致仲裁委員會和法院的結(jié)果不同,在本案中,依法為職工繳納社會保險,未繳納公積金的;如何讓勞動仲裁員和法官按其應(yīng)支付的工資計(jì)算?這里有一種代理技巧。也就是說,在提倡雙倍工資時,除了在法庭辯論階段明確、充分地說明計(jì)算基數(shù)應(yīng)以應(yīng)支付的工資為基礎(chǔ)外,在陳述和舉證階段也有對雙方稅前工資的直接解釋,除非法官再次詢問實(shí)際工資,不要主動提你的實(shí)際工資。相反,用稅前工資來回答法官的問題。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn),雇主的律師通常是公司的法律顧問,而不是勞動法的專業(yè)律師。他頻繁辯護(hù)的原因集中在個人是否是公司員工,或者不簽訂勞動合同的責(zé)任是否在員工身上,我們對稅前工資和稅后工資不是很敏感。因此,可以采用模糊處理的方法來追求委托人合法權(quán)益的最大化。這項(xiàng)技術(shù)在我方代理人的案例中屢獲成功p>

2.加班工資和獎金能否按雙倍工資計(jì)算

雙倍工資差額的計(jì)算基數(shù)應(yīng)以正常出勤時應(yīng)支付的工資為基數(shù),因此加班工資和獎金不能作為計(jì)算基數(shù),否則對用人單位不公平,也可以作為計(jì)算依據(jù)。這需要對具體案例進(jìn)行具體分析。

3.這種情況下的現(xiàn)金支付部分是否可以包括在內(nèi)

我們說,無論是銀行卡還是現(xiàn)金支付,都是工人的工資,應(yīng)該包括在內(nèi)。這不應(yīng)該有任何爭議。但事實(shí)上,這一部分很難納入實(shí)際案例,原因在于勞動者不能證明現(xiàn)金支付的事實(shí),而用人單位往往否認(rèn)現(xiàn)金支付工資的事實(shí)。因此,本文提醒勞動者,如果公司采取現(xiàn)金支付工資的方式,今后在舉證方面會存在困難和隱患。平時要盡量收集和保留相關(guān)證據(jù),比如讓公司出具個人收入證明,為以后的勞動爭議提供證據(jù)總之,仲裁訴訟是一項(xiàng)專業(yè)性很強(qiáng)的工作。在了解法律的同時,更要熟悉法官、仲裁員的判斷標(biāo)準(zhǔn)和審判習(xí)慣,以便不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn),更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,以實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化

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