勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包是兩種不同的用工方式,其法律結(jié)構(gòu)和法律關(guān)系主體的責(zé)任設(shè)置存在較大差異。勞務(wù)派遣,又稱人力派遣、勞務(wù)派遣等,是指勞務(wù)派遣單位根據(jù)用人單位的需要,派遣符合條件的勞動者到用人單位工作。它把用工和用人環(huán)節(jié)分開,形成派遣單位、用人單位和被派遣勞動者三方關(guān)系。
勞務(wù)外包又稱業(yè)務(wù)外包和勞務(wù)外包,是用人單位整合外部優(yōu)秀專業(yè)資源,降低成本、提高效率的一種管理模式。一般來說,用人單位將部分業(yè)務(wù)或工作承包給相關(guān)外包單位,外包單位根據(jù)用人單位的要求安排勞動者完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或工作,形成用人單位、外包單位和勞動者的三方關(guān)系。勞務(wù)外包的特點(diǎn)是以“委托合同”的名義完成“勞動合同”。用人單位不需要承擔(dān)用工責(zé)任,但外包單位承擔(dān)用工管理責(zé)任。因此,認(rèn)定外包關(guān)系,主要要把握以下幾點(diǎn):一是用人單位與外包單位之間存在委托合同;二是外包單位負(fù)責(zé)管理勞動者;三是外包單位支付勞動者報酬。從以上分析可以看出,勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的共同特點(diǎn)是用人單位不與勞動者簽訂勞動合同,兩者的主要區(qū)別如下:
1。法律適用的不同
勞務(wù)派遣適用于勞動合同法,屬于社會法范疇,具有一定的公法性質(zhì),更體現(xiàn)了對勞動者的重要性如用人單位只有在具備法定勞動條件的情況下,才能將勞動者返還給勞務(wù)派遣單位退貨,不能隨意退貨;勞務(wù)外包適用合同法,提倡當(dāng)事人意思自治,法律不禁止自由;勞動者管理權(quán)限不同
勞務(wù)派遣勞動者主要由用人單位直接管理,用人單位的各項規(guī)章制度適用于派遣勞動者;勞務(wù)外包中,從事外包服務(wù)的勞動者由承包人直接管理,用人單位不得直接管理。用人單位的各項規(guī)章制度不適用于從事勞務(wù)外包的勞動者,否則,就等于步入勞務(wù)派遣的門檻。勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣的核心區(qū)別在于勞動者管理權(quán)限的不同。為了實(shí)現(xiàn)“真正的外包”,用人單位必須切斷對從事外包的勞動者的直接管理。業(yè)主的要求和指示應(yīng)直接分配給承包商在外包現(xiàn)場指派的管理人員。勞務(wù)派遣的核心要素是勞動過程。勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者的工作成果不負(fù)責(zé)。勞務(wù)外包的核心要素是工作成果,勞務(wù)派遣人員可以“成功”或“失敗”,成功或失敗的風(fēng)險由用人單位承擔(dān)。發(fā)包人關(guān)注承包人交付的工作成果。至于承包商如何完成工作,雇主并不關(guān)心。承包人只有在工作成果符合約定時,才能取得相應(yīng)的外包費(fèi)用。勞務(wù)派遣作為一種用工方式,是勞務(wù)派遣法律關(guān)系中的三方當(dāng)事人之一,需要承擔(dān)一定的用工風(fēng)險。如勞務(wù)派遣單位違法,給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位和勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;在勞務(wù)外包過程中,承包人的用工風(fēng)險與用人單位無關(guān)。發(fā)包人和承包人各自承擔(dān)用工風(fēng)險,用工風(fēng)險是完全隔離的。有不同的業(yè)務(wù)資格要求。
勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照《勞動合同法》規(guī)定設(shè)立并取得勞務(wù)派遣行政許可的法人。一般來說,勞務(wù)外包的承包人沒有特殊的業(yè)務(wù)資格要求,除非有特殊的法律規(guī)定。勞務(wù)派遣過程中,勞務(wù)派遣人員的工資總額納入用人單位工資總額的統(tǒng)計范圍,包括用人單位承擔(dān)的基本工資、加班工資、績效工資、各項津貼、補(bǔ)貼等,但不包括因使用勞務(wù)派遣人員而支付的管理費(fèi)和其他用工費(fèi)用;在勞務(wù)外包活動中,承包人在發(fā)包人支付的外包費(fèi)用中向從事勞務(wù)外包的勞動者支付勞動報酬,勞務(wù)外包費(fèi)用不計入發(fā)包人的工資總額雇主。
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