本代理意見(jiàn)分為本請(qǐng)求和反請(qǐng)求兩部分分別陳述。

　　關(guān)于本請(qǐng)求部分

　　一、合資公司應(yīng)當(dāng)解除、海南福東海食品有限公司(以下稱(chēng)合資公司)應(yīng)該解散

　　1、合資公司解散的依據(jù)

　　(1)合資合同、章程的規(guī)定。合資合同第33條規(guī)定了合資企業(yè)的解散條件有：(2)合資企業(yè)遭受重大損失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);(3)出資一方違反法律、法規(guī)、章程、合同規(guī)定的義務(wù)，使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);(4)合資企業(yè)無(wú)法達(dá)到經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)沒(méi)有發(fā)展藍(lán)圖的。合資合同第69條第(2)、(3)、(5)作出了內(nèi)容相同的規(guī)定。

　　(2)法律的規(guī)定。《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第90條第(二)、(三)、(六)也作出了與上述內(nèi)容相同的規(guī)定。

　　2、請(qǐng)求解散合資公司的理由。

　　(1)合營(yíng)公司未達(dá)到經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又沒(méi)有發(fā)展前途。

　　經(jīng)營(yíng)目的約定。根據(jù)《合資合同》第6條的規(guī)定，合營(yíng)的目的是……使各營(yíng)各方都獲得滿(mǎn)意的經(jīng)濟(jì)效益。

　　經(jīng)營(yíng)的實(shí)際成果。

　　虧損：1993年投產(chǎn)到1999年連續(xù)虧損，虧損額高達(dá)600余萬(wàn)元，1999年到2003年連續(xù)盈利，但仍不足以彌補(bǔ)虧損，沒(méi)有可分配的利潤(rùn);2004年繼續(xù)虧損，截止2004年12月31日，合資公司累計(jì)虧損4,242，258.26元(證據(jù)III-13，海南海昌會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)報(bào)告書(shū)資產(chǎn)負(fù)債表未分配利潤(rùn)一項(xiàng))。

　　2005年1月1日至2005年9月30日，新增虧損141萬(wàn)元。

　　2005年10月生效的儋州市人民法院儋民初字575、576民事判決書(shū)使合資公司受損失492萬(wàn)元。小結(jié)：累計(jì)虧損1052萬(wàn)元，公司已陷入資不抵債狀態(tài)。

　　投資經(jīng)濟(jì)效益：零元。投資各方均未獲得任何投資回報(bào)，根本沒(méi)有獲得經(jīng)濟(jì)效益，更不可能有滿(mǎn)意的經(jīng)濟(jì)效益。

　　結(jié)論：合資公司經(jīng)營(yíng)12年，沒(méi)有達(dá)到經(jīng)營(yíng)目的。

　　其次，合資公司也沒(méi)有發(fā)展前途可言，理由如下：(1)、公司缺乏必要的流動(dòng)資金，且持續(xù)減少，無(wú)法補(bǔ)充。2005年3月，合資公司可利用的流動(dòng)資金僅有100萬(wàn)元，難以作出生產(chǎn)計(jì)劃(正常生產(chǎn)至少需要300萬(wàn)元的流動(dòng)資金)(見(jiàn)證據(jù)III-22第4頁(yè));2005年6月，公司帳上的流動(dòng)資金減少到80萬(wàn)元，全數(shù)被儋州市開(kāi)發(fā)投資公司申請(qǐng)法院查封凍結(jié)(見(jiàn)補(bǔ)充證據(jù)55、64)。目前帳上的流動(dòng)資金僅有20萬(wàn)元，且正面臨著投資公司的訴訟和儋州市人民法院儋民初字575、576號(hào)民事判決書(shū)的執(zhí)行。(2)由于資金缺乏的原因，缺乏自有的銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò)及渠道，合資公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、銷(xiāo)售計(jì)劃和預(yù)算無(wú)法做出，生產(chǎn)無(wú)法進(jìn)行;(3)合資公司的原料供應(yīng)困難，產(chǎn)品老化、缺乏競(jìng)爭(zhēng)力，設(shè)備已老化，設(shè)備更新和技術(shù)改造困難。(4)合資公司的經(jīng)營(yíng)管理班子難產(chǎn)。2005年初，總經(jīng)理和一副總經(jīng)理因?qū)ζ髽I(yè)喪失信心辭職，該職位后繼乏人，各方均提不出滿(mǎn)意的人選由董事會(huì)任命。(5)各投資方存在嚴(yán)重分岐，董事會(huì)陷入僵局，難以決策。

　　結(jié)論：由于上述原因，合資各方不論是申請(qǐng)人還是被申請(qǐng)人均提不出一個(gè)可行的發(fā)展計(jì)劃，繼續(xù)經(jīng)營(yíng)也缺乏客觀條件，因此代理人認(rèn)為合資公司根本沒(méi)有發(fā)展前途可言。

　　(2)、儋州市開(kāi)發(fā)投資公司違反合同、章程規(guī)定的義務(wù)，不可能繼續(xù)生產(chǎn)。

　　根據(jù)合同和章程合資公司的主要義務(wù)包括兩項(xiàng)，A、保證原材料的穩(wěn)定供應(yīng);B、幫助合資公司完成80%或以上的內(nèi)銷(xiāo)計(jì)劃;被申請(qǐng)人儋州市開(kāi)發(fā)公司完全違反了上述義務(wù)，導(dǎo)致合資公司連連虧損，流動(dòng)資金嚴(yán)重匱乏，產(chǎn)品無(wú)銷(xiāo)路，不可能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。(其具體的違約表現(xiàn)和后果在后文中敘述)。

　　(3)、合資公司遭受了重大損失，不可能繼續(xù)生產(chǎn)。

　　12年來(lái)，合資公司因多年虧損，遭受了重大損失。2005年初，合資公司累計(jì)虧損424萬(wàn)元，可資臨時(shí)運(yùn)用的資金僅有80余萬(wàn)元。2005年6月，該資金被儋州市開(kāi)發(fā)投資公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，悉數(shù)查封。2005年6月，儋州市開(kāi)發(fā)投資公司起訴合資公司追索借款和利息300余萬(wàn)元;2005年1月-9月合資公司新增損失141萬(wàn)元;接著，羊國(guó)鋒等39人又對(duì)合資公司提出惡意訴訟，董事會(huì)陷入僵局，實(shí)際控制公司董事的但不正常應(yīng)訴、抗辯，反而操縱合資公司敗訴，致使合資公司承擔(dān)不利判決，標(biāo)的數(shù)額達(dá)492萬(wàn)余元。因此，合資公司事實(shí)上已陷入資不抵債的情況，根本不可能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

　　二、儋州市開(kāi)發(fā)投資公司的違約行為及濫用權(quán)利給申請(qǐng)人帶來(lái)的損失應(yīng)予賠償。

　　1、投資公司應(yīng)承擔(dān)的合同義務(wù)：

　　合同第12條(6)……保證合資公司所需要的原材料的穩(wěn)定供應(yīng)。

　　合同第15條……國(guó)內(nèi)銷(xiāo)售的比從例占生產(chǎn)數(shù)量的約80%……甲方(投資公司)幫助合資公司直接進(jìn)行銷(xiāo)售….

　　2、投資公司違反該義務(wù)的事實(shí)：

　　具體見(jiàn)《仲裁申請(qǐng)說(shuō)明書(shū)》第2-4頁(yè)。

　　關(guān)于原材料供應(yīng)的問(wèn)題，提請(qǐng)仲裁庭注意以下事實(shí)：

　　(1)應(yīng)保證的原材料數(shù)量為4000噸，(見(jiàn)補(bǔ)充證據(jù)清單所附證據(jù)P17，董事會(huì)會(huì)議紀(jì)要)。另，可以通過(guò)合同和章程約定的年第一年年產(chǎn)15萬(wàn)罐的產(chǎn)量倒推出來(lái)的原材料量，應(yīng)為4000噸。

　　(2)自合資公司建成以來(lái)，至2000年原料一直由投資公司壟斷供應(yīng)，不允許合資公司自行收購(gòu)。(證據(jù)見(jiàn)《補(bǔ)充證據(jù)》(續(xù))第78)。

　　(3)投資公司只有很少的自有原料，大部分原料只能自己或通過(guò)請(qǐng)求政府發(fā)動(dòng)筍農(nóng)種植竹筍。因此，根本不能保證原料供應(yīng)。

　　(4)投資公司各年的供應(yīng)情況在《仲裁申請(qǐng)說(shuō)明書(shū)》中列出了具體數(shù)字，只有一年達(dá)到了2000噸，其余各年遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于4000噸。對(duì)此，有王允良的證人證言作證，仲裁中被申請(qǐng)人也未提出反對(duì)意見(jiàn)。

　　(5)投資公司供應(yīng)原料還違反了穩(wěn)定性的要求，供應(yīng)的原料合格率偏低，時(shí)間和數(shù)量不均衡，給合資公司的正常生產(chǎn)帶來(lái)很大的困難。

　　關(guān)于內(nèi)銷(xiāo)的問(wèn)題，提請(qǐng)仲裁庭注意：

　　(1)由投資公司幫助完成的內(nèi)銷(xiāo)數(shù)量已在《仲裁申請(qǐng)說(shuō)明書(shū)》中列出了詳細(xì)數(shù)字，被申請(qǐng)人未表示反對(duì)。其結(jié)論是遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于年生產(chǎn)量的80%。

　　(2)投資公司拒不按合同約定幫助合資公司內(nèi)銷(xiāo)，其無(wú)力承擔(dān)內(nèi)銷(xiāo)義務(wù)或及在履行義務(wù)時(shí)發(fā)生違約的證據(jù)在《補(bǔ)充證據(jù)清單》所附的第14、18、19、21、27、29、30、32、33、34等材料中得到了真實(shí)的反映。