司法鑒定中心:
原告黃某聰、黃某國的父親和原告鐘某君的丈夫——患者黃忠孝于2010年10月8日入住被告XX醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院治療口底癌,醫(yī)院在充分檢查肯定患者身體條件可以進行化療后對患者進行了化療。在治療前就是被告于2010年10月復(fù)印給原告的自相矛盾的病歷(整體護理記錄)也證實原告入院時飲食、大便如常、身體除了口底癌疼痛以外沒有其他任何病變。在治療中,導(dǎo)致患者劇烈嘔吐、腹瀉,原告多次打電話要求被告的醫(yī)務(wù)人員主治、也是主管醫(yī)生的王衛(wèi)紅進行處理,主管醫(yī)生說沒事?;颊叩膰I吐、腹瀉在醫(yī)生沒有對癥處理的情況下愈來愈重,原告又多次電話找主管醫(yī)生,醫(yī)生還是說沒事,結(jié)果出現(xiàn)了患者由于嘔吐、腹瀉嚴重脫水導(dǎo)致多器官衰竭經(jīng)搶救無效而死亡(有法醫(yī)學(xué)尸體檢驗鑒定意見書可以證明)的嚴重后果。
一、被告具有過錯,被告的行為同死亡結(jié)果具有因果關(guān)系
1、被告違法上報?患者死亡后,被告沒有根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》第14條第二款第(一)項的規(guī)定在12小時內(nèi)上報衛(wèi)生行政主管部門,而是主動叫原告不要喊很多人去包括原告鐘某君,只許原告兄弟倆和院方協(xié)商解決,被告在充分拖延時間的前提下在整整12天之后才上報、給被告創(chuàng)造了充分進行隱匿、篡改、銷毀病歷的機會。
2、被告承認有過錯?被告在知道自己有嚴重過錯的情況下首先承擔(dān)了原告的喪葬費和尸檢費,并且于2010年10月21日承諾科室全體醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)原告的一切費用。被告在公安機關(guān)和衛(wèi)生行政主管部門在場的情況下進行了多次磋商賠償事宜。
3、代理律師認為被告XX醫(yī)學(xué)院第一附屬醫(yī)院的主治醫(yī)生在對原告父親的化療中,存在過錯
(1)、被告的醫(yī)務(wù)人員存在責(zé)任過錯,被告的醫(yī)務(wù)人員嚴重不負責(zé)任沒有對患者在2010年10月15----17日兩天內(nèi)、長達48小時的劇烈嘔吐、腹瀉(證據(jù)在被告方保存著)中、原告多次電話(有通信記錄可以證實)找主管醫(yī)生對治療中出現(xiàn)的嚴重威脅生命的劇烈嘔吐、腹瀉進行對癥處理,該主管醫(yī)生均說沒事、是正常的而沒有進行任何處理。由于被告方的主管醫(yī)生在這么長的時間沒有做任何處理,患者的劇烈嘔吐、腹瀉進一步加重,最終使患者死亡。
由于被告的嚴重不負責(zé)任和不作為,應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見腹瀉引起脫水,如果不進行處理可能導(dǎo)致死亡的嚴重后果.對于本案而言,是患者在醫(yī)療過程中發(fā)生了劇烈嘔吐、腹瀉的癥狀時,被告的醫(yī)務(wù)人員沒有進行任何處理、最終導(dǎo)致了患者吃下的東西被吐掉而至營養(yǎng)不良、腹瀉而至嚴重脫水、多器官衰竭經(jīng)搶救無效而死亡的嚴重后果。如果被告方的主管醫(yī)生進行對癥處理,患者是不會死亡的,因此存在責(zé)任過錯。
(2)被告存在技術(shù)過錯責(zé)任?在臨床治療中,有些藥物有明顯的副作用、甚至可以危及生命是在所難免的,像抗癌藥物的強大的胃腸道反應(yīng)----嘔吐、腹瀉是不可避免的,是不是就無法抑制副作用,肯定不是。奧丹西噥就具有對抗抗癌藥物引起的嘔吐的作用,治療腹瀉的藥物也可以對抗化療藥物的腹瀉。首先提前半小時運用抑制副作用的藥物,就可以抑制抗癌藥物的強大的胃腸道反應(yīng),并不影響抗癌藥物療效;被告治療患者的主管醫(yī)生,在應(yīng)當(dāng)預(yù)見嚴重后果的情況下,預(yù)先確定預(yù)防副作用的治療方案以防止副作用的發(fā)生而沒有擬定治療方案,并且對嚴重腹瀉、嘔吐在發(fā)生的情況下不進行處理,最終導(dǎo)致了患者不可避免的出現(xiàn)嘔吐、腹瀉的胃腸道反應(yīng),該胃腸道反應(yīng)導(dǎo)致了患者的死亡,因此,被告方的醫(yī)務(wù)人員對患者的死亡應(yīng)當(dāng)承擔(dān)技術(shù)過錯責(zé)任。
二、被告隱瞞病歷應(yīng)當(dāng)推定有過錯
1、在病歷首頁上具有腹瀉和入院時食欲、精神、大便差的記錄,表明具有腹瀉的臨床癥狀存在,在病程記錄中卻沒有腹瀉的記載,但是在被告方保存著的證據(jù)能夠證明患者發(fā)生過劇烈腹瀉。
2、在整體護理記錄中具有入院時患者精神、食欲、大便正常的記載,但是沒有腹瀉的記載,表明腹瀉發(fā)生在口底癌診療過程中。病歷中沒有腹瀉的記載表明被告方隱瞞了具有腹瀉的病歷記錄。
3、被告方隱瞞、或者銷毀了記載腹瀉的病歷?原告于2010年10月16日在護士站翻看病歷時,病歷上有劇烈嘔吐、腹瀉的記載,但是,院方現(xiàn)在復(fù)印給原告的病歷卻沒有劇烈嘔吐、腹瀉的記載了,也就是說院方隱瞞、銷毀了可以證明主管醫(yī)生構(gòu)成醫(yī)療事故罪的證據(jù)。
4、被告方的醫(yī)務(wù)人員和被告方的行為觸犯了法律的禁止性規(guī)定?亦如前述,被告方的行為觸犯了《侵權(quán)責(zé)任法》第58條第(二)項:隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料、第(三)項偽造、篡改或者銷毀病歷資料,《刑法》第335條:醫(yī)務(wù)人員由于嚴重不負責(zé)任,造成就診人員死亡或者嚴重損害就診人員醫(yī)身體健康的,處三年以下有期徒刑或者拘役的醫(yī)療事故罪。因此主管醫(yī)生應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療事故罪的刑事責(zé)任,被告方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
5、被告方偽造病歷?被告方偽造簽名,筆跡《司法鑒定意見書》可以證明,因為病歷的組成部分包括了醫(yī)師簽名。
三、被告依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任
1、被告未盡到明確告知義務(wù)?被告方的醫(yī)務(wù)人員沒有告訴原告化療可能導(dǎo)致死亡的后果,在化療過程中由于藥物的副作用導(dǎo)致了患者的死亡,是沒有盡到告知義務(wù)的,在院方復(fù)印給原告的病歷中沒有告知的任何記載可以證明。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第五十五條的規(guī)定被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任。
2、被告沒有盡到診療義務(wù)?亦如前述,根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第五十七條醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù),造成患者損害的,醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定,被告方也應(yīng)當(dāng)對患者的死亡承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、被告方偽造、隱瞞病歷的行為觸犯了《侵權(quán)責(zé)任法》58條(亦如前述)的禁止性規(guī)定,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
四、被告方復(fù)印給原告的病歷中的其他醫(yī)院的病歷與本案沒有因果關(guān)系
其他醫(yī)院的病歷只能證明患者具有口底癌,但是并不能證明患者的身體狀況很差,不能進行化療,更不能證明同患者的死亡具有因果關(guān)系。
終上所述:本代理人認為:
1、原告花錢為患者治療的目的就是為了使患者恢復(fù)健康,安度晚年。費用結(jié)算清單表明原告不存在給不起治療費用的事實。在被告方對患者的治療過程中,不是由于癌癥而使患者喪失生命,而是由于被告方的醫(yī)務(wù)人員嚴重不負責(zé)任而結(jié)束了本該安度晚年的患者的生命。
2、被告方的醫(yī)務(wù)人員的嚴重不負責(zé)任行為使口底癌已經(jīng)好轉(zhuǎn)本該恢復(fù)健康的患者死亡,被告方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任,主管醫(yī)生也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
3、該醫(yī)療事故損害賠償一案發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》生效以后,應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任賠償?shù)囊?guī)定,根據(jù)該法律的相關(guān)條款,被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
敬請司法鑒定機構(gòu)參考并采納本代理律師的遇見。
謝謝!
四川法銳律師事務(wù)所
律師?張?英
2010年12月20日
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