代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)，審判員：

受?chē)?yán)先生的委托，陜西東瑞律師事務(wù)所的指派，就李光訴嚴(yán)先生等人身?yè)p害賠償糾紛一案，作為嚴(yán)先生的訴訟代理人，我依法出庭參加庭審活動(dòng)，根據(jù)庭審查明的事實(shí)，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定發(fā)表以下代理意見(jiàn)：

一、嚴(yán)先生和李光不存在雇傭關(guān)系。

1、事發(fā)時(shí),嚴(yán)先生未聘用李光作為塔吊司機(jī)。2013年5月至年底，李光在大明宮購(gòu)物廣場(chǎng)工地當(dāng)過(guò)嚴(yán)先生的學(xué)徒，由于他一直沒(méi)有塔吊操作資格證，年底結(jié)完錢(qián)就沒(méi)再雇傭他，他也回老家了。事發(fā)工地是咸順國(guó)際家居批發(fā)中心建設(shè)工地，該工地并沒(méi)有雇傭過(guò)李光，李光的證人也只能證明他在以前大明宮購(gòu)物廣場(chǎng)工地工作過(guò)。新的咸順工地嚴(yán)先生聘用的是有塔吊操作資格證的任營(yíng)濤作為塔吊司機(jī)。有聘用協(xié)議、任營(yíng)濤出具的證明為證。另外，李光也無(wú)法提供雇傭協(xié)議、發(fā)工資的證明、考勤證明等證據(jù)予以證明。

2、工地開(kāi)工通知、結(jié)算單都表明工地是年后2月19日開(kāi)工，李光在嚴(yán)先生沒(méi)明確表示要雇用他的情況下，在未開(kāi)工之時(shí)，且在2月18日早晨七八點(diǎn)鐘根本不具備施工光線條件的情況下，擅自上工地造成事故發(fā)生。

另外，出事時(shí)本案其他當(dāng)事人均不在場(chǎng)，工地有多臺(tái)塔吊，至于當(dāng)時(shí)究竟是在哪一臺(tái)塔吊上出的事，是否是在操作塔吊過(guò)程中出的事，原告均無(wú)法舉證說(shuō)明，因此本案中的事故發(fā)生經(jīng)過(guò)原告無(wú)法通過(guò)相關(guān)證據(jù)證明，無(wú)法查實(shí)，也無(wú)法排除各種可能性。因此原告發(fā)生事故受傷只能認(rèn)為是其自身原因造成，與嚴(yán)先生無(wú)關(guān)。

二、李光無(wú)證違法作業(yè)。

《中華人民共和國(guó)安全生產(chǎn)法》第二十七條規(guī)定：生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位的特種作業(yè)人員必須按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定經(jīng)專(zhuān)門(mén)的安全作業(yè)培訓(xùn)，取得相應(yīng)資格，方可上崗作業(yè)。

《建筑起重機(jī)械安全監(jiān)督管理規(guī)定》第二十五條規(guī)定;建筑起重機(jī)械安裝拆卸工、起重信號(hào)工、起重司機(jī)、司索工等特種作業(yè)人員應(yīng)當(dāng)經(jīng)建設(shè)主管部門(mén)考核合格，并取得特種作業(yè)操作資格證書(shū)后，方可上崗作業(yè)。

綜上，李光在沒(méi)有經(jīng)任何人許可的情況下，且無(wú)特種行業(yè)操作資格證進(jìn)行塔吊操作，屬于無(wú)證違法作業(yè)。進(jìn)一步說(shuō)明了發(fā)生事故是李光自身的過(guò)錯(cuò)所造成。

三、司法鑒定文書(shū)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可。

1、《司法鑒定文書(shū)規(guī)范》(2007年)第十二條規(guī)定：司法鑒定文書(shū)應(yīng)當(dāng)同時(shí)加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定專(zhuān)用章紅印和鋼印兩種印模。司法鑒定文書(shū)正文標(biāo)題下方編號(hào)處應(yīng)當(dāng)加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定專(zhuān)用章鋼印;司法鑒定文書(shū)各頁(yè)之間應(yīng)當(dāng)加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定專(zhuān)用章紅印，作為騎縫章;司法鑒定文書(shū)制作日期處應(yīng)當(dāng)加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定專(zhuān)用章紅印。

李光提供的司法鑒定文書(shū)沒(méi)有鋼印，不符合司法鑒定文書(shū)規(guī)范。不符合證據(jù)的法定條件，證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有問(wèn)題，另外，鑒定人也沒(méi)有到場(chǎng)，我方不予承認(rèn)。

2、鑒定時(shí)間。李光在2014年10月還在住院期間，11月司法鑒定書(shū)就出來(lái)了。傷殘鑒定結(jié)論應(yīng)反映傷者傷情恢復(fù)到最佳狀態(tài)時(shí)的穩(wěn)定情況。李光所受的是筋骨傷，俗話講“傷筋動(dòng)骨一百天”，這么短的時(shí)間，李光的傷情不可能恢復(fù)到最佳狀態(tài)，因此得出的司法鑒定結(jié)論不可能是準(zhǔn)確客觀的。因此對(duì)其真實(shí)性法庭應(yīng)依法不予認(rèn)可。

綜上，我們對(duì)司法鑒定書(shū)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予承認(rèn)。

我方對(duì)原告所列的賠償項(xiàng)目及所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)均不予認(rèn)可。

李光無(wú)法證明自己為城鎮(zhèn)戶(hù)口以及在城鎮(zhèn)長(zhǎng)期居住，其所提供的證據(jù)一份為自己手填，另一份蓋章模糊不清，章子也未編號(hào)，對(duì)其證據(jù)的真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性均不予承認(rèn)。對(duì)其所依據(jù)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)不予認(rèn)可。

五、嚴(yán)先生依法不應(yīng)對(duì)原告承認(rèn)任何風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。

《建筑施工特種作業(yè)人員管理規(guī)定》第十五條規(guī)定：特種行業(yè)工作人員，應(yīng)當(dāng)受聘于建筑施工企業(yè)或者建筑起重機(jī)械出租單位(以下簡(jiǎn)稱(chēng)用人單位)，方可從事相應(yīng)的特種作業(yè)。

李光說(shuō)自己是塔吊司機(jī)，其一沒(méi)有建筑施工特種行業(yè)操作資格證，二沒(méi)有與任何單位或個(gè)人簽訂聘用協(xié)議。在沒(méi)有受到任何人雇傭的情況下，非法操作設(shè)備發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由其自身承擔(dān)全部責(zé)任。另外嚴(yán)先生不是合法的特種行業(yè)用人主體，從法律上也不承擔(dān)用人風(fēng)險(xiǎn)。

六、處于人道主義的施救并不等于承擔(dān)責(zé)任。

被告了解原告受傷的緊急情況，處于人道主義，在自己工錢(qián)尚被拖欠的情況下，四處湊錢(qián)，借給李光，向李光伸出援手。當(dāng)時(shí)李光父親握著被告的手感激涕零，說(shuō)遇到一位好人。如今李光反咬一口，法院若以此推斷被告要承擔(dān)責(zé)任，這跟在街上扶起老人反被賴(lài)上誣陷有何區(qū)別，于法于規(guī)，于情于理都難以站得住腳。被告若因善意施救而惹禍上身，必將寒了好人的心，讓樂(lè)于助人再一次被推向風(fēng)口浪尖。

綜上，嚴(yán)先生和李光不構(gòu)成雇傭關(guān)系;李光無(wú)證違法作業(yè)，自己應(yīng)對(duì)其受到的傷害承擔(dān)全部責(zé)任;另嚴(yán)先生也不是適格的用人主體，依法不應(yīng)承擔(dān)用人風(fēng)險(xiǎn)。請(qǐng)法庭依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

以上是本代理人對(duì)本案的代理意見(jiàn)，請(qǐng)法庭依法予以采納。

代理人：楊建強(qiáng)

2015年4月10日