勞動爭議代理詞

尊敬的審判長、審判員：

廣西齊興律師事務(wù)所接受原告的委托，指派我參加本案訴訟活動。經(jīng)過今天的庭審，本代理人現(xiàn)結(jié)合國家有關(guān)法律法規(guī)發(fā)表代理意見，圍繞本案的焦點問題發(fā)表以下代理意見。

原告與被告存在事實勞動合同關(guān)系。

原告庭審中提供的發(fā)生法律效力的國家高新區(qū)七星區(qū)人力資源與社會保障局的勞動監(jiān)察行政處理決定書、七星法院的行政裁定書，被告也認可;那么原告與被告存在事實的無固定期勞動合同關(guān)系，被告辯稱原告是掛名股東沒有事實與法律依據(jù)的。

二、被告應(yīng)該承擔舉證責任。

據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第6條(在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負舉證責任。)，《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第6條(發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當提供;用人單位不提供的，應(yīng)當承擔不利后果。)之規(guī)定，被告應(yīng)該承擔舉證責任。

三、被告應(yīng)支付原告經(jīng)濟補償金(2011年6月至2013年9月)2個月×3050元/月+3050元/2*2=(6100元+1525)*2=15250元。

原告工資3050元/月，而被告違法與原告解除勞動合同，根據(jù)《勞動合同法》第87條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。第47條(經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。)之規(guī)定，被告應(yīng)支付原告經(jīng)濟補償金(2011年6月至2013年9月)2個月×3050元/月+3050元/2*2=(6100元+1525)*2=15250元。

四、被告應(yīng)支付原告自2011年7月1日至2013年9月加班費用(每天晚上23時-8時上班)1天×3小時×3050元÷21.75天/月÷8小時×150%×2年×365天=57487.5元。

原告在被告處上午上班時間9.30時-2.30，下午上班時間4.30-10.30時;每天上班11個小時即每天加班2小時。根據(jù)《勞動法》第36條?(國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十小時的工時制度。)、第44條第1款?(安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬)，被告應(yīng)支付原告自2011年7月1日至2013年9月加班費用(每天晚上22.30時-8時上班)1天×3小時×3050元÷21.75天/月÷8小時×150%×2年×365天=57487.5元。

五、被告支付原告2011年7月1日至2013年9月12日期間周末加班費用3050元÷21.75天/月×1個月×4天/月×12個月×200%×2年+3050元÷21.75天/月×1個月×8天/月×12個月×200%×2年×100%=26880元+26880元=53760元。

原告提供的工資表、考勤登記表證實原告每周加班4天，被告沒有安排補休?！秳趧臃ā返?6條規(guī)定：“國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時，平均每周工作時間不超過44小時的工時制度?！钡?4條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;<勞動合同法>第31條用人單位應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。

被告支付原告2011年7月1日至2013年9月12日期間周末加班費用3050元÷21.75天/月×1個月×4天/月×12個月×200%×2年+3050元÷21.75天/月×1個月×8天/月×12個月×200%×2年×100%=26880元+26880元=53760元。

六、被告為原告出具解除勞動合同證明書。

被告違法與原告解除勞動合同，據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第85條(?用人單位拒不出具終止或者解除勞動關(guān)系證明的，依照《中華人民共和國勞動合同法》的規(guī)定處理。)、《勞動合同法》第50條(?用人單位應(yīng)當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。)之規(guī)定，被告為原告出具解除勞動合同證明書。

七、被告支付原告2011年6月至2013年8月期間法定節(jié)日加班費(11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%+11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%×100%=9240元+?9240元=18480元。

原告提供的工資表、考勤登記表證實原告每年11天的伐地那非節(jié)日沒有休息，根據(jù)《勞動法》第36條、第44條第3款(法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。)、<勞動合同法>第31條之規(guī)定，被告支付原告2011年6月至2013年8月期間法定節(jié)日加班費(11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%+11天/年×3050元/月÷21.75元×2年×300%×100%=9240元+?9240元=18480元。

八、被告應(yīng)支付原告失業(yè)保險金1200元/月×12個月×70%+1200元/月×12×10%=(14400元+1440元)*2=15800元。

被告沒有為原告繳納失業(yè)保險，被告違法解除勞動合同以致原告無法享受失業(yè)保險金。根據(jù)《廣西失業(yè)保險條例》之規(guī)定，被告應(yīng)支付原告失業(yè)保險金1200元/月×12個月×70%+1200元/月×12×10%=(14400元+1440元)*2=15800元。

九、被告應(yīng)退還原告押金200元。

原告提供的證據(jù)押金條，盡管被告不認可;單對該條上的公章認可。那么根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，被告應(yīng)退還原告押金200元。

十、原告經(jīng)過向勞動行政部門投訴，勞動部門只是處理部分。原告再申請仲裁，不屬于“一事二審”。

《勞動保障監(jiān)察條例》第21條規(guī)定，勞動者與用人單位就賠償發(fā)生爭議的，依照國家有關(guān)勞動爭議處理。勞動部門在處理原告投訴中，原告因為與用人單位就賠償發(fā)生爭議的，依照國家有關(guān)勞動爭議處理。原告經(jīng)過向勞動行政部門投訴，勞動部門處理部分。原告再申請仲裁，不屬于“一事二審”。

請充分考慮本代理人意見并依法采納。

代理人：?蔣鑫律師

2015年7月30日