2007年04月13日

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

山東江河海律師事務(wù)所接受受害人于信陽的委托，指派我擔任其刑事附帶民事訴訟一案的代理人。通過今天的庭審，本代理人特依據(jù)事實與法律發(fā)表代理意見如下：

一、受害人于光信是在正常的工作崗位上，因制止違法行為而遭受到不應有的傷害。其行為是維護公共利益和旅游秩序行為。

于光信是嶗山風景區(qū)管理委員一名工作人員，在履行職務(wù)時被劉元欣用磚頭猛擊后腦，當場打昏在地，經(jīng)法醫(yī)鑒定構(gòu)成輕傷一處，輕微傷兩處。被告當場打擊報復監(jiān)督者，造成原告身心極大的痛苦。目前受害人的身體狀況極差，需繼續(xù)治療，原告履行職務(wù)的行為受國家法律保護，此案于光信希望通過附帶民事訴訟程序就其本人的物質(zhì)損失和精神損失以法予以保護，其請求權(quán)是正當?shù)摹?/p>

鑒于被告的行為已觸犯刑律，原告特請求按照刑事附帶民事的法律規(guī)定，依法判決被告承擔原告

二、于光信主張的物質(zhì)損失和精神損害及其法律依據(jù)

本案刑事附帶民事的原告提出的賠償為人民幣五萬元及其后續(xù)費用約二萬余元，請求依法應予以確認。

我國刑事附帶民事訴訟的賠償范圍，最基本的法律依據(jù)是刑法第三十六條和刑事訴訟法第七十七條，這兩個條文規(guī)定“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟損失”，“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟”。從立法例的體系上解釋，刑法和刑事訴訟法規(guī)定的“經(jīng)濟損失和物質(zhì)損失”并不涵蓋精神損害。

對于精神損害賠償，近幾年來，精神損害賠償案件日益增多，理論上關(guān)于精神損害賠償?shù)姆秶c數(shù)額爭議較多，實踐中也因為精神損害的確存在，而逐步形成統(tǒng)一的規(guī)則，法官根據(jù)案情事實，有其裁量權(quán)。

法治追求的根本目標是保護人權(quán)，基于這一客觀要求，最高人民法院做出了《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，自２００４年５月１日起施行，這是當前人民法院處理人身傷害索賠案件的權(quán)威性依據(jù)。該解釋共36條，其中涉及精神賠償的條款如下：

第一條 因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應予受理。

第十七條 受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務(wù)人應當予以賠償。

受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復費、護理費、后續(xù)治療費，賠償義務(wù)人也應當予以賠償。

第十八條 受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》予以確定。

《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“精神撫慰金包括：(1)致人殘疾的，為殘疾賠償金；(2)致人死亡的，為死亡賠償金；(3)其他損害情形的精神撫慰金?！?/p>

第三十三條------一審法庭辯論終結(jié)前已經(jīng)發(fā)生的費用、死亡賠償金以及精神損害撫慰金，應當一次性給付。

第三十六條 本解釋自２００４年５月１日起施行。２００４年５月１日后新受理的一審人身損害賠償案件，適用本解釋的規(guī)定。

在本解釋公布施行之前已經(jīng)生效施行的司法解釋，其內(nèi)容與本解釋不一致的，以本解釋為準。

上述法律解釋的出臺，較大程度的統(tǒng)一了人身損害賠償?shù)牟门幸?guī)則，有利于人民法院及時、公正審理案件，也有利于充分保護受害人的人身權(quán)利和平衡受害人與加害人之間的利益。

　精神損害之賠償?shù)哪康氖菫榱搜a償與懲罰，賠償?shù)臄?shù)額就應當與賠償?shù)哪康囊笙嘁恢?。精神損害賠償?shù)木唧w數(shù)額，而在司法實踐中，賠償數(shù)額的差異成為焦點。過于低的賠償數(shù)額既無法補償受害人所受到的損害，也難以懲戒加害人使其規(guī)范自己的行為，以后不再為侵權(quán)行為，更無法警戒社會的其他成員。因此，侵權(quán)行為人的過錯程度、受害人的受害后果，將是確定賠償數(shù)額的主要依據(jù)。

望合議庭在合議本案時，能充分考慮代理人的上述意見，謹請采納。