完善競業(yè)限制制度，保護企業(yè)合法權(quán)益

——談《勞動合同法》下的商業(yè)秘密保護

龔振中 律師

我們知道，知識經(jīng)濟時代，企業(yè)的商業(yè)秘密是企業(yè)市場競爭力的重要組成部分，影響企業(yè)的發(fā)展，有時甚至關(guān)系企業(yè)的生死存亡。建立良好的商業(yè)秘密保護制度，對于保護企業(yè)合法權(quán)益具有舉足輕重的作用?！秳趧雍贤ā窂谋Ｃ芰x務和競業(yè)限制兩方面對商業(yè)秘密保護作出了具體、明確的規(guī)定。本文將從競業(yè)限制的角度談談企業(yè)在新法的環(huán)境下如何保護商業(yè)秘密，維護企業(yè)的合法權(quán)益。

一、競業(yè)限制的含義

競業(yè)限制又稱是“競業(yè)避止”，是指用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工約定在勞動合同解除或終止后的一定期限內(nèi)，勞動者不得到有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務。競業(yè)限制制度是保護企業(yè)商業(yè)秘密的有力手段之一，其目的是為了保護用人單位的商業(yè)秘密不因勞動者的離去而外流，防止勞動者利用其在工作期間掌握的商業(yè)秘密從事不正當競爭，損害企業(yè)的合法權(quán)益。

二、競業(yè)限制的內(nèi)容

在《勞動合同法》頒布之前，關(guān)于競業(yè)限制制度的規(guī)定主要分散在各個不同的法律和法規(guī)之中，沒有成為一個完整的制度?！秳趧雍贤ā肥状螌Ω倶I(yè)限制制度作出具體、明確的規(guī)定。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，競業(yè)限制具體內(nèi)容包括以下幾方面：

1、競業(yè)限制的主體。競業(yè)限制的主體為負有保守用人單位商業(yè)秘密義務的勞動者，包括用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。

2、競業(yè)限制的客體。這里指競業(yè)限制條款保護的是用人單位的商業(yè)秘密，而不是勞動者個人所具有的信息和能力。

3、競業(yè)限制的范圍。根據(jù)《勞動合同法》第二十四條的規(guī)定，競業(yè)限制的范圍包括兩類，一類是不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職；一類是勞動者不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與本單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品。這里的競爭關(guān)系應該有地域的限制。

4、競業(yè)限制的期限。用人單位和勞動者可以自行約定競業(yè)限制的期限，但最長不得超過兩年，比現(xiàn)行規(guī)定的三年縮短了一年。

5、競業(yè)限制的經(jīng)濟補償。用人單位與勞動者約定競業(yè)限制后，會限制勞動者的擇業(yè)，因此用人單位應給予勞動者一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。支付的方式為在勞動合同結(jié)束后的競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付。

6、違反競業(yè)限制的責任。勞動者違反競業(yè)限制約定的話，應承擔兩種責任：一種是違約責任，即勞動者按照約定支付違約金；一種是賠償責任，即賠償因違反競業(yè)限制給用人單位造成的經(jīng)濟損失。

三、新法環(huán)境下的商業(yè)秘密保護操作

（一）建立嚴格的保密制度

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?？梢?，只有經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，才算是商業(yè)秘密，才能得到法律保護。因此，用人單位首先得在自己的管理權(quán)限內(nèi)采取保密措施，建立嚴格的保密制度，比如采用保密設(shè)備和技術(shù)、制訂關(guān)于保密的規(guī)章制度、劃分保密區(qū)域、擬訂保密協(xié)議、對保密資料建立嚴格的管理制度，同時明確泄露秘密的處罰辦法等。

（二）脫密期方式不能再使用

脫密期是用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同或保密協(xié)議中約定，如果勞動者提出辭職，應在勞動合同解除終止前一定時間內(nèi)提前通知用人單位，用人單位在此期間可以采取脫密措施。根據(jù)勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第二條的規(guī)定，脫密期不超過六個月，而且無需支付任何補償。這是成本比較低且用人單位較常用的一種商業(yè)秘密保護方式。新法中對脫密期沒有規(guī)定，筆者認為，用人單位不宜再使用該方式來保護商業(yè)秘密，因為：1、《勞動合同法》規(guī)定，勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，并且沒有支付違約金的規(guī)定。而三十日對于脫密期來說是遠遠不夠的；2、在勞動合同中，通常脫密期與競業(yè)限制不能同時使用。由于競業(yè)限制的使用以雙方約定為前提，如果用人單位與勞動者約定了脫密期而未作競業(yè)限制的約定，勞動者在解除勞動合同后泄露商業(yè)秘密，用人單位將無法追究勞動者的違約責任。

（二）競業(yè)限制的使用

《勞動合同法》排除了脫密期方式的使用，但保留了競業(yè)限制的規(guī)定，由于競業(yè)限制是一項約定的義務，需要用人單位和勞動者通過合同來約定，因此，用人單位在使用競業(yè)限制時應注意以下問題：

1、競業(yè)限制必須在勞動合同中進行明確的約定。競業(yè)限制是一項約定義務，以雙方有約定為前提。如果用人單位與勞動者之間沒有競業(yè)限制的約定，勞動合同終止后，勞動者泄露商業(yè)秘密的，勞動者只能追究勞動者的侵權(quán)責任，而不能追究違約責任。

2、義務主體不得隨意擴大。《勞動合同法》對競業(yè)限制的義務主體作了明確規(guī)定，它的簽訂對象應是重要涉密崗位，并非所有人都要簽訂。因此，用人單位只能與對用人單位的商業(yè)秘密負有保密義務的勞動者簽訂。如果勞動者不屬于《勞動合同法》中規(guī)定的義務主體，即使雙方約定了競業(yè)限制條款也會無效。但用人單位可以跟其他勞動者通過訂立保密協(xié)議的形式來保護企業(yè)的商業(yè)秘密。

3、確定商業(yè)秘密的范圍。根據(jù)法律的規(guī)定，商業(yè)秘密必須同時滿足四個條件：（1）不為公眾所知悉；（2）能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益；（3）具有實用性；（4）采取了保密措施。我們常見的商業(yè)秘密類型主要包括但不限于以下幾種類型：(1) 專利及其產(chǎn)品；(2) 配方；(3) 工藝程序；(4) 機器設(shè)備的改進；(5) 研究開發(fā)的有關(guān)文件；(6) 公司內(nèi)部文件和營銷策略等；(7) 客戶情報和客戶名單等。也可以說，商業(yè)秘密是一種“信息”，其范圍非常廣泛，凡是對公司有利，能在競爭中獲勝，并經(jīng)公司有意加入保密的“信息”，并采取了保密措施的，也就是說符合“三性”要求的，都是商業(yè)秘密。用人單位應與勞動者對需要保密的范圍進行明確的約定，避免日后發(fā)生糾紛。

4、競業(yè)限制的地域范圍應適當。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，競業(yè)限制的地域可以由用人單位與勞動者約定。在實踐中，有些用人單位不區(qū)分區(qū)域地要求勞動者在離職后不得在與原單位有競爭關(guān)系的整個行業(yè)任職，把限制擴大至整個行業(yè)范圍內(nèi)。這看似用人單位占優(yōu)勢，當發(fā)生糾紛時，由于該約定嚴重限制了勞動者的就業(yè)，可能會因顯失公平而被認定無效，反而使用人單位喪失主動權(quán)。

5、經(jīng)濟補償一定要在勞動合同結(jié)束后按月支付。目前，有些單位與勞動者簽訂保密協(xié)議后，在保密期限內(nèi)按月支付一定數(shù)額的保密津貼給勞動者，視為支付競業(yè)限制的經(jīng)濟補償。新法實施后，此種做法不再有效。因為新法已明確競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)闹Ц斗绞綖楹贤Y(jié)束后按月支付，如果用人單位在勞動關(guān)系期限內(nèi)支付保密津貼的，在合同結(jié)束后，仍要支付經(jīng)濟補償，無疑會增加用人單位的保密成本。

6、約定合適的違約金。或許，有些用人單位認為，約定違約金會增大勞動者的違約成本，違約金越高，對用人單位就越有利。這種看法是有失偏頗的。比如，某公司與勞動者李某約定競業(yè)限制，李某的月薪為1500元，違約金為50萬。三年后，李某離職，并違反競業(yè)限制。雙方發(fā)生糾紛，訴至法院。本案中，李某要承擔違約責任是無疑的，但由于李某在用人單位工作三年的收入才為4500元，而違約金卻高達50萬元，雙方的權(quán)利義務懸殊。用人單位要求支付50萬違約金的請求將可能得不到支持，只能就用人單位因李某違反競業(yè)限制給單位造成的經(jīng)濟損失來要求李某賠償。但遭受的實際損失的舉證責任由用人單位承擔，這會讓用人單位處于被動的地位。因此，雙方約定適宜的違約金，對用人單位和勞動者而言都是有利的。