工傷保險條例解析之二
14．《條例》第十五條職工有下列情形之一的，視同工傷：
　　《條例》第十五條第一款（一）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；【內(nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》相關(guān)規(guī)定是第8條第4款：“在生產(chǎn)工作的時間和區(qū)域內(nèi)，由于不安全因素造成意外傷害的，或者由于工作緊張突發(fā)疾病造成死亡或者經(jīng)第一次搶救治療后全部喪失勞動能力的?！薄掇k法》這一條在工作實踐中也是很難執(zhí)行的，主要有兩點難以明確，一是對“工作緊張”的定性，扛50公斤的重物，對這個人可能是常事，而對另一個人就可能屬于工作緊張，因此，在實際操作中就常常以加班加點來衡量，但這也不好操作，因為同樣的加班時間，體質(zhì)不同，結(jié)果也不同。特別是有人認(rèn)為，都是成年人了，應(yīng)該知道自己能干什么，不能干什么，這倒讓那些因搶著干重活引發(fā)疾病的死亡者成了自作自受，很不合理。標(biāo)準(zhǔn)模糊，工傷認(rèn)定就常發(fā)生激烈爭論，甚至激化矛盾引發(fā)刑事案件。另外一個不好處理的是，突發(fā)疾病死亡，常常要在是否原來就有此病上爭論，用人單位大多認(rèn)為原來有心臟病在班上發(fā)作死亡，就不能算工傷；而職工家屬卻又以其為工作所累相爭，往往難以認(rèn)定?！稐l例》這一條就很易于操作了，當(dāng)然，更重要的是擴大了認(rèn)定情形，這對于保護勞動者這一弱勢群體是有益的，同時，也有利于提醒用人單位從工作量、工作時間安排、職工體檢等方面主動為職工的安全健康考慮，避免他們工作期間發(fā)生突然死亡，這對保護勞動者的健康和安全是有益的。

　　15．《條例》第十五條第三款職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的【內(nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》的相關(guān)規(guī)定是第8條第7款：“因公、因戰(zhàn)致殘的軍人復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)到企業(yè)工作后舊傷復(fù)發(fā)的?！薄稐l例》增加了“已經(jīng)取得了革命傷殘軍人證”這無疑是公平合理的，要不然，就會出現(xiàn)傷害是服役前的還是退役后的等難以說清的事情。

　　16．《條例》第十五條第四款職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇?！緝?nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》對職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的，與其它工傷類型享受同樣待遇?！稐l例》規(guī)定只享受一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇，這是考慮到職工在服役期間受到傷害時，已經(jīng)領(lǐng)取了一次性傷殘補助。

　　17．《條例》第十七條職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。
　　用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。
　　按照本條第一款規(guī)定應(yīng)當(dāng)由省級勞動保障行政部門進行工傷認(rèn)定的事項，根據(jù)屬地原則由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門辦理。
　　用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負(fù)擔(dān)?！緝?nèi)容修改】
　　【辨析】《條例》的這一條與《辦法》的這一條相比有重大的修改：一是《條例》規(guī)定認(rèn)定時間期限延長了，由《辦法》規(guī)定的“15天內(nèi)、特殊情況最長不得超過30天”改為“30天內(nèi)、特殊情況適當(dāng)延長”。這對于實際操作有很好的積極意義。如，可以在盡可能地查清傷害事故的經(jīng)過、原因及性質(zhì)的情況下，提出工傷認(rèn)定申請，從而減少工作失誤。同時，改變了過去工傷申請只對單位不對個人的不合理現(xiàn)象，增加了對用人單位未提出申請情況下的處理方法，即工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請，這至少有以下幾點好處，一是傷亡者的工傷認(rèn)定渠道暢通了。過去，工傷認(rèn)定必須由用人單位出，用人單位由于瞞報事故、逃避罰款等原因，經(jīng)常故意不辦或拖上幾年，傷亡者自身又不能上報，因此，職工與用人單位經(jīng)常發(fā)生爭議，雖然可以按勞動爭議的有關(guān)規(guī)定辦理，但是，對處于弱勢的職工個體而言，是既麻煩又難以獲勝的。現(xiàn)在可以直接由工傷職工或者其直系親屬、工會組織向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請，就不用擔(dān)心用人單位不申請，或另找相關(guān)機構(gòu)部門進行勞動爭議處理了；二是對用人單位瞞報事故之路進行了有效封堵，只要職工在受到傷害的情形下，依法進行工傷認(rèn)定申請，用人單位就“紙里包不住火”；三是有效時間是1年，這么長的有效時間，既與“用人單位在特殊情況下申請時間要適當(dāng)延長”進行了銜接，對用人單位提供了方便，也對職工盡理與用人單位協(xié)商解決留下了較充足的時間，因此，對用人單位與職工雙方都是有利的。
　　特別是《條例》規(guī)定了用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合《條例》規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負(fù)擔(dān)，這就對職工的合法權(quán)益進行了最為有力的法律保障，也從另一個方面強制用人單位提高對職工工傷認(rèn)定申請的主動性。

　　18．《條例》第十八條提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：
　　《條例》第十八條第二款與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料；【新增條款】
　　【辨析】《辦法》由于針對企業(yè)職工，因此，都是存在勞動關(guān)系，自然不用再特指出來，而現(xiàn)在，經(jīng)濟成份多樣化，組織形式多樣化，不僅企業(yè)，就是個體工商戶，也要為雇工辦工傷保險，勞動關(guān)系（含事實勞動關(guān)系）成為工傷認(rèn)定一個至為重要的申請依據(jù)，不具備勞動關(guān)系（含整事實勞動關(guān)系）就無法進行工傷認(rèn)定申請。因此，職工必須高度重視與用人單位勞動合同的簽訂及工資歷發(fā)放的簽字記錄、收據(jù)等證據(jù)的保存。

　　19．《條例》第十九條第二款職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任?！拘略鰲l款】
　　【辨析】由于職工受到傷害而用人單位不予工傷認(rèn)定，職工要舉證幾乎離不開與用人單位的設(shè)備、員工等發(fā)生關(guān)系，用人單位不支持，要想取得相關(guān)的證據(jù)是非常之難的。把舉證責(zé)任轉(zhuǎn)給用人單位，也就是舉證責(zé)任倒置，只要用人單位不能證明自己無過錯，則侵權(quán)成立，這一舉證責(zé)任倒置的重大改革，有利于保障受害職工的合法權(quán)益不因自己的舉證難而受到傷害，這是《條例》比《辦法》的一個重大進步。

　　20．《條例》第二十條勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位。【內(nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》規(guī)定的是7日內(nèi)做出是否認(rèn)定工傷的答復(fù)，特殊情況不得超過30日。此處修改，從勞動保障行政部門定員有限，對事故做進一步調(diào)查、對職業(yè)病進一步鑒定都需要一定的時間，申請案件再多的話，就難以在7天之內(nèi)，甚至30天之內(nèi)做出答復(fù)。如果必須按期答復(fù)，就可能出現(xiàn)由于受時間限制，對疑案無法進一步調(diào)查核實而發(fā)生錯誤認(rèn)定的現(xiàn)象。

　　21．《條例》第二十二條第四款勞動能力鑒定標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門等部門制定?！緝?nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》要求的是按國家制定的工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（國家標(biāo)準(zhǔn)GB/T16180--1996）進行評殘，《條例》規(guī)定，國務(wù)院勞動保障行政部門、國務(wù)院衛(wèi)生行政部門等部門將于《條例》實施以前出臺配套的勞動能力鑒定標(biāo)準(zhǔn)。

　　22．《條例》第二十三條勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請，并提供工傷認(rèn)定決定和職工工傷醫(yī)療的有關(guān)資料?！拘略鰲l例】
　　【辨析】明確了不再由用人單位向勞動能力鑒定委員會提出申請，而是可以由用人單位、工傷職工或者其直系親屬三方任何一方提出即可。

　　23．《條例》第二十四條第一款省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會和設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會分別由省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門、人事行政部門、衛(wèi)生行政部門、工會組織、經(jīng)辦機構(gòu)代表以及用人單位代表組成?！緝?nèi)容修改】
　　【辨析】《條例》與《辦法》相比，一是提高了鑒定機構(gòu)級別。即《辦法》規(guī)定的是“省、地（市）、縣（市）”三級，而《條例》規(guī)定的是“省、自治區(qū)、直轄市，設(shè)區(qū)的市”兩級；二是增加了勞動能力鑒定委員會的部門組成，即增加了經(jīng)辦機構(gòu)代表以及用人單位代表。

　　24．《條例》第二十四條第二款勞動能力鑒定委員會建立醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)?。列入專家?guī)斓尼t(yī)療衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具有醫(yī)療衛(wèi)生高級專業(yè)技術(shù)職務(wù)任職資格；（二）掌握勞動能力鑒定的相關(guān)知識；（三）具有良好的職業(yè)品德。【內(nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》對專家組成員要求是“具有鑒定資格的醫(yī)生”，《條例》則擴大了專家級成員組成，即醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)人員，而不僅僅是醫(yī)生；《辦法》對鑒定資格條件的要求是“具有中級以上醫(yī)學(xué)技術(shù)職稱”，《條例》則提高了幾條可操作性較強的要求，這無疑有利于提高鑒定工作的質(zhì)量。
　　《辦法》規(guī)定：“勞動鑒定委員會應(yīng)當(dāng)委托有條件的醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)或者聘請具有鑒定資格的醫(yī)生組成專家組進行傷殘等級和護理等級鑒定，也可以設(shè)立勞動鑒定檢查中心開展鑒定工作。”《條例》則統(tǒng)一為建立醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)?，需要開展鑒定工作時，則從其建立的醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機抽取3名或者5名相關(guān)專家組成專家組，由專家組提出鑒定意見。設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會根據(jù)專家組的鑒定意見作出工傷職工勞動能力鑒定結(jié)論；必要時，可以委托具備資格的醫(yī)療機構(gòu)協(xié)助進行有關(guān)的診斷。建立專家?guī)?，會保證鑒定人力資源充足；隨機抽取專家組成專家組（與當(dāng)事人有利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避），則會更好地體現(xiàn)公平，減少打招呼、走后門等不良現(xiàn)象。

　　25．《條例》第二十五條市區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會應(yīng)當(dāng)自收到勞動能力鑒定申請之日起60日內(nèi)作出勞動能力鑒定結(jié)論，必要時，作出勞動能力鑒定結(jié)論的期限可以延長30日。勞動能力鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)及時送達(dá)申請鑒定的單位和個人?！拘略鰲l款】
　　【辨析】這一條對用人單位和職工有兩大好處：一是限定了答復(fù)期限，會提高相關(guān)政府部門的工作效率，避免工傷認(rèn)定的“馬拉松”現(xiàn)象；二是將報告送達(dá)用人單位和個人，會使得職工在用人單位無意或故意不履行其工傷保險職責(zé)的情況下，不受蒙蔽，依照鑒定結(jié)論依法及時向用人單位提出工傷保險待遇的要求。

　　26．《條例》第二十六條申請鑒定的單位或者個人對設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結(jié)論不服的，可以在收到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會作出的勞動能力鑒定結(jié)論為最終結(jié)論?！緝?nèi)容修改】
　　【辨析】《辦法》對企業(yè)對鑒定結(jié)論不服，申請復(fù)查及對復(fù)查結(jié)論不服向上一級勞動鑒定委員會申請重新認(rèn)定的，沒有提出時間期限?！稐l例》則不用再申請復(fù)查，直接在15天內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請，所得結(jié)論為最終結(jié)論。

　　27．《條例》第二十八條自勞動能力鑒定結(jié)論作出之日起1年后，工傷職工或者其直系親屬、所在單位或者經(jīng)辦機構(gòu)認(rèn)為傷殘情況發(fā)生變化的，可以申請勞動能力復(fù)查鑒定?！拘略鰲l款】
　　【辨析】《條例》的此條款對職工受傷情形復(fù)雜，特別是職業(yè)病上的工傷認(rèn)定是一個有益的補充，這對職工的工傷認(rèn)定、工傷待遇的劃定更合理，進一步保護了職工的工傷保險待遇。