研究新中國正當防衛(wèi)的立法軌跡，不難發(fā)現(xiàn)，立法者對正當防衛(wèi)的規(guī)定比較保守，可謂是謹慎有余，對于正當防衛(wèi)權如何不被濫用考慮過多，而對于鼓勵公民積極行使防衛(wèi)權利同不法侵害行為斗爭考慮的少。

1979年刑法對于防衛(wèi)限度的規(guī)定為：“正當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有危害的，應當防衛(wèi)超過必要限度造成不應有危害的，應當負刑事責任;但是應當酌情減輕或者免除處罰”。這一立法至少具有下述缺陷：什么是“必要限度”?什么又是“不應有”危害?一直以來，刑法理論界對此有各種學說，其中的“基本相適應說”為大多數(shù)人所接受，其具體內(nèi)容是：

(1)防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為是以有效制止正在進行的不法侵害行為的強度基本相適應;

(2)防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為給不法侵害者所造成的損害是為有效制止不法侵害所必需的，而且這一損害結(jié)果同不法侵害可能造成或正在造成的危害結(jié)果基本相適應。

(3)可見，該理論對正當防衛(wèi)必要限度的界定仍是一個大致可循的標準，不可避免地存在著隨意性和難以操作的缺陷。

立法，理論的不完善往往導致司法實踐中的重大偏差。刑法修改以前;一些司法人員往往忽視了正當防衛(wèi)的正義性;脫離開正當防衛(wèi)的動態(tài)環(huán)境，對防衛(wèi)人一味評頭品足，求全責備。

有的不顧案件的整體事實，單純以結(jié)果論防衛(wèi)的限度，一旦防衛(wèi)人將不法侵害人打成重傷或打死了，就認為是防衛(wèi)過當;有的單純以不法侵害者的主觀心理狀態(tài)為標準，去衡量防衛(wèi)限度，如事后查明不法侵害者當時只有傷害的故意，防衛(wèi)人在防衛(wèi)中把對方打死了，就認為是防衛(wèi)過當;有的單純以防衛(wèi)的工具定防衛(wèi)的限度，認為能用木棍進行防衛(wèi)的就不能用鐵鍬，否則即為防衛(wèi)過當，甚至有的單純以防衛(wèi)人在防衛(wèi)中使用了法律所禁止攜帶的工具或自制的武器，就認為是防衛(wèi)過當;等等。上述種種，都涉及到了正義與邪惡，英雄與罪犯的根本界限問題。

其次，1979年刑法對于正當防衛(wèi)必要限度的規(guī)定，完全將防衛(wèi)人置于法官或法學家的高度，來選擇法律所規(guī)定的“必要限度”之內(nèi)的手段與方法進行防衛(wèi)。殊不知，防衛(wèi)人面對不法侵害，往往毫無防備，精神緊張，很難判明不法侵害的意圖和危害程度，更沒有充分的時間和條件去選擇恰當?shù)姆佬l(wèi)方式，工具和限度并預料防衛(wèi)的結(jié)果。

因此，法律的這種規(guī)定不啻于是對防衛(wèi)人處處設防，使正義向邪惡讓步，限制、約束正當防衛(wèi)人的手腳，這無疑是與刑法規(guī)定正當防衛(wèi)制度背道而馳的。新刑法對此的規(guī)定為“沒有明顯超過必要限度造成重大損害”。這里，必須要清楚地認識到兩點：

其一，對于什么是“明顯超過”，必須結(jié)合哲學中質(zhì)與量的規(guī)定加以理解。考察不法侵害人的手段、強度，如果對不法侵害者實際造成的損害后果與足以制止不法侵害可能造成的損害相比，若僅為量上的差別，如都是輕傷，而僅僅是傷勢程度不同，則不為“明顯超過”;若造成了質(zhì)的差別，如本該造成輕傷即是以制止不法侵害，但卻致人重傷或死亡結(jié)果。

因此，結(jié)合上述分析，我們實際上可以得出以下結(jié)論：新刑法大大放寬了有限防衛(wèi)的限度條件，即只要防衛(wèi)人未造成重傷、死亡結(jié)果，即不存在明顯超過必要限度構(gòu)成防衛(wèi)過當?shù)目赡苄?而反過來，即使防衛(wèi)人造成了重傷、死亡結(jié)果，根據(jù)當時的客觀情況分析，也未必一定構(gòu)成防衛(wèi)過當。

另外，還必須強調(diào)的一點是，1979年刑法對防衛(wèi)過當行為的處罰是“應當酌情減輕或免除處罰”。新刑法明確地刪除了“酌情”二字，從而廢除了法院在防衛(wèi)過當行為量刑上的自由裁量僅，更左右有利于強化對公民正當防衛(wèi)權利的保護。