一哥們和一小姐開房，被抓現(xiàn)行，帶回審查。小姐支支吾吾，不肯配合。遂審問哥們：“說!你付了多少嫖資?”哥們大呼冤枉，答道：“轉(zhuǎn)發(fā)朋友圈點(diǎn)贊，湊夠68個(gè)贊免費(fèi)體驗(yàn)，我好不容易湊夠，這也算嫖娼?!”

【問題】

案例中轉(zhuǎn)發(fā)朋友圈集贊免費(fèi)體驗(yàn)開房的行為是否屬于治安管理處罰法規(guī)定的賣淫嫖娼行為?

【討論分析】

根據(jù)治安管理處罰法第六十六條的條文釋義：本條第一款規(guī)定的“賣淫”，是指以牟利為目的，通過出賣自身肉體與他人進(jìn)行金錢財(cái)物交易的行為。具體說就是與他人發(fā)生性關(guān)系以獲取金錢財(cái)物的行為。本條規(guī)定的“嫖娼”是指通過金錢與從事賣淫的人進(jìn)行性交易的行為。具體說就是用付出金錢的方式換取與賣淫人員進(jìn)行性活動的行為。從上述釋義，我們可以給賣淫嫖娼一個(gè)簡潔清晰的定義：賣淫嫖娼是指不特定的同性之間或異性之間以金錢、財(cái)物為媒介發(fā)生性關(guān)系的行為，簡稱性交易或性買賣。

原本認(rèn)為，這是一個(gè)簡單適法事例，但覺得事例本身挺有喜感，于是將本例發(fā)在同仁群里以供觀瞻和討論。驚奇地的發(fā)現(xiàn)，有意思的觀點(diǎn)其實(shí)還挺多，當(dāng)然很多是與適用法律無關(guān)的觀點(diǎn)，這里就不提出來了。僅僅將有代表性的法律觀點(diǎn)挑出來。

有觀點(diǎn)指出，這是非典型性賣淫嫖娼，原因是點(diǎn)贊是也是一種交易，是新的交易方式。

也有觀點(diǎn)認(rèn)為，這是你情我愿的普通開房事例，算不得賣淫嫖娼。哥們(姑且稱之為甲男)的轉(zhuǎn)發(fā)朋友圈集點(diǎn)贊只是一種向女方(稱乙女)的求愛行動(集贊達(dá)到68個(gè)是乙女設(shè)定的表示愛意程度的標(biāo)準(zhǔn))，此種行為類同于男女朋友一起吃飯后開房，不能吧吃飯的費(fèi)用當(dāng)成嫖資一樣，并不能把所有的支付費(fèi)用或類似支付費(fèi)用都理解為交易。這一觀點(diǎn)頗受男同胞們支持，那點(diǎn)心思，你懂的，況且也的確沒有支付金錢嫖資，并未違返治安管理處罰法關(guān)于賣淫嫖娼的條文釋義。

私以為，就現(xiàn)行法律規(guī)定及其本旨，同意將前述事例行為認(rèn)定為賣淫嫖娼行為的觀點(diǎn)。理由如下：

其一、從乙女的行為分析。乙女通過發(fā)布朋友圈發(fā)布集贊免費(fèi)體驗(yàn)鏈接方式進(jìn)行宣傳，雖然無法切確洞察其個(gè)人的主觀真實(shí)意思，但從客觀效果上(主觀意思客觀化)來說，可認(rèn)定其意思表示(目的)在于提高性交易率，屬于典型的廣告招嫖行為，是達(dá)成賣淫嫖娼交易的重要手段之一，從這個(gè)角度來說，定性為賣淫無可厚非。

其二、從甲男的行為分析。其雖未直接支付嫖資，現(xiàn)實(shí)上其也沒有金錢、財(cái)物的減損，但其通過朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)招嫖廣告鏈接，贏取點(diǎn)贊，間接為招嫖女(乙女)廣而告之，可以認(rèn)定為其以自身勞動(精力)投入(轉(zhuǎn)發(fā)集贊活動)變相地支付了嫖資。該嫖資包含了集贊所花費(fèi)的時(shí)間精力成本、廣告報(bào)酬以及因廣告后提高嫖娼收益的一定比例。從這個(gè)角度分析，可以認(rèn)定甲男支付了嫖資。

由上分析，甲男乙女應(yīng)當(dāng)接受治安管理處罰法的處罰。但由此帶來的問題或風(fēng)險(xiǎn)是：(姑且不討論賣淫嫖娼是否真的對社會造成重大危害)公權(quán)對此類情形的干涉是否會過分的介入私人生活?

微信朋友圈的發(fā)展，一定程度上體現(xiàn)了現(xiàn)代科技的進(jìn)步，招嫖手段也不斷創(chuàng)新，當(dāng)然需要法律法規(guī)的正當(dāng)規(guī)制，然而法律滯后的特點(diǎn)，使我們在應(yīng)對新興事物時(shí)有時(shí)候顯得有些手足無措，這時(shí)就需要對法律作出新的解讀。在體制框架約束之內(nèi)，對法律文字的理解和解釋雖不應(yīng)武斷突破，但適度地彈性解釋則應(yīng)予準(zhǔn)許。