受賄罪上訴狀范本

上訴人：羅XX，男，1957年X月出生，瑤族，中專文化，富寧縣人，系原XX縣人民醫(yī)院放射科科長(zhǎng)，住XX縣新華鎮(zhèn)團(tuán)結(jié)社區(qū)玉泉路45號(hào)附8號(hào)，現(xiàn)羈押于XX縣看守所。

上訴人羅XX不服XX縣人民法院(2010)丘刑初字第103號(hào)《刑事判決書》，現(xiàn)提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

1、依法撤銷XX縣人民法院(2010)丘刑初字第103號(hào)刑事判決書;

2、依法減輕上訴人的刑事責(zé)任。

事實(shí)與理由：

一、上訴人羅XX沒有利用職務(wù)上的便利為行賄人謀利，一審判決認(rèn)定上訴人羅XX收受晁XX、吳XX、王X賄賂共計(jì)75500元數(shù)額錯(cuò)誤,羅*鈞實(shí)際受賄數(shù)額應(yīng)為5500元。理由如下：

(一)、上訴人羅XX沒有利用職務(wù)上的便利。

依據(jù)《刑法》第385條規(guī)定：受賄罪是指國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物并為他人謀取利益的行為。

根據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋，受賄罪必須具備三個(gè)條件，且缺一不可，即利用職務(wù)便利-——收受他人財(cái)物——為他人謀取利益?！袄寐殑?wù)之便”是受賄罪客觀方面的一個(gè)重要構(gòu)成要件，“職權(quán)”是指國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員依法作出一定行為的資格，具體是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力。根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》高檢發(fā)釋字[1999]2號(hào))第一條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定“‘利用職務(wù)上的便利’是指是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件，即利用本人在職務(wù)上直接處理某項(xiàng)事務(wù)的權(quán)利。本案中，上訴人作為放射科科長(zhǎng)，既沒有主管醫(yī)院采購(gòu)設(shè)備的權(quán)力，也沒有管理和經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及便利條件，更沒有在富寧縣政府采購(gòu)中心擔(dān)任職權(quán)，他沒有受賄罪中所利用的“職權(quán)”，也就沒有“利用職務(wù)上的便利”這一前提條件，所以上訴人所收受的公訴機(jī)關(guān)所指控的第一、二、三、第四項(xiàng)錢款不應(yīng)構(gòu)成受賄。

(二)、醫(yī)院與**贛滇醫(yī)療器械有限責(zé)任公司、**英和醫(yī)療設(shè)備有限公司之間的交易是合法的，沒有違規(guī)操作，不能認(rèn)定上訴人收受財(cái)物的行為構(gòu)成受賄。

富寧縣醫(yī)院與**贛滇醫(yī)療器械有限責(zé)任公司、**英和醫(yī)療設(shè)備有限公司之間的交易都是嚴(yán)格按照政府采購(gòu)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行，嚴(yán)格按照政府采購(gòu)程序進(jìn)行的，富寧縣醫(yī)院所采購(gòu)的設(shè)備沒有違反法律規(guī)定，也沒有任何部門宣布這些交易是違法的，既然政府采購(gòu)設(shè)備完全是按相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行，從法制統(tǒng)一的角度，不能認(rèn)定上訴人是受賄行為。

(三)、銷售商所獲取的利益屬正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利益，上訴人受其財(cái)物的行為不構(gòu)成受賄。

富寧縣與銷售商之間的交易沒有以明顯高于市場(chǎng)價(jià)格與銷售方進(jìn)行交易，他們之間交易價(jià)格是公允的，銷售商在交易中所得的利潤(rùn)都是正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利益。所以說上訴人羅XX沒有為對(duì)方當(dāng)事人謀取不正當(dāng)利益。所以，公訴機(jī)關(guān)所指控的依據(jù)《刑法》第388條第一款規(guī)定：國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處。從該條規(guī)定可看出要構(gòu)成《刑法》第388條的受賄罪，必須具備兩個(gè)條件：一是利用自身職權(quán)構(gòu)成的便利條件，二要為他人謀取不正當(dāng)利益。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢查院關(guān)于辦理受賄罪案件適用法律若干問題的意見》法發(fā)〔2007〕22號(hào)規(guī)定，以交易形式受賄，必須以明顯高于或者明顯低于市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行交易，才能構(gòu)成。從庭審過程中辯護(hù)人對(duì)上訴人羅*鈞及王-偉的質(zhì)詢及公訴機(jī)關(guān)的指控證明：醫(yī)院與**贛滇醫(yī)療器械有限責(zé)任公司、**英和醫(yī)療設(shè)備有限公司之間的交易都是嚴(yán)格按照政府采購(gòu)價(jià)進(jìn)行，沒有以明顯高于市場(chǎng)價(jià)格與銷售方進(jìn)行交易，他們之間交易價(jià)格是公允的，銷售商在交易中所得的利潤(rùn)都是正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利益。所以說上訴人羅XX沒有為對(duì)方當(dāng)事人謀取不正當(dāng)利益，公訴機(jī)關(guān)所指控的上訴人所收受的第一、二、三、四項(xiàng)不構(gòu)成受賄罪。

綜上，公訴機(jī)關(guān)對(duì)上訴人的第一至第四項(xiàng)指控，上訴人羅*鈞沒有利用職務(wù)上的便利，沒有為銷售商謀取不正當(dāng)利益，對(duì)于一審公訴機(jī)關(guān)所指控的第一至第四項(xiàng)，不能構(gòu)成受賄罪。晁*明、王-偉等人給羅*鈞好處費(fèi)是在自己合法的商業(yè)利益中抽取的，這種行為是公民之間一種財(cái)產(chǎn)饋贈(zèng)行為，屬于公民處分自己財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為?；蛘吒_切地說他們之間的行為關(guān)系只能是一種表象的、假想的雙方都認(rèn)為是行賄、受賄關(guān)系，實(shí)質(zhì)上因?yàn)樯显V人沒有“利用職務(wù)上的便利”，不構(gòu)成《刑法》上的行賄罪、受賄罪。所以，上訴人受賄的數(shù)額應(yīng)該是公訴機(jī)關(guān)所作的第五項(xiàng)指控屬于受賄行為，即受賄的數(shù)額應(yīng)為5500元。

二、判決量刑錯(cuò)誤

即使認(rèn)定事實(shí)及受賄數(shù)額定性準(zhǔn)確，本案的量刑依然是不適當(dāng)?shù)模碛扇缦拢?/p>

(一)、一審遺漏上訴人羅XX的自首情節(jié)，從而導(dǎo)致處罰過重。

依據(jù)檢察機(jī)關(guān)對(duì)上訴人羅*鈞所作筆錄第五頁(yè)可看出，上訴人羅XX所收受的中間人吳*根送給的5萬元是在檢察機(jī)關(guān)還沒有掌握之前，主動(dòng)向檢查機(jī)關(guān)交代的，且上訴人如實(shí)供述的所收受的財(cái)物的數(shù)額比司法機(jī)關(guān)已掌握的數(shù)額大，雖與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行，但其實(shí)供述的同種罪行較重的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條關(guān)于“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰;如實(shí)供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰”的規(guī)定，對(duì)于上訴人該如實(shí)供述，應(yīng)當(dāng)從輕處罰，但一審沒有認(rèn)定這一事實(shí)。

(二)、羅XX具有罪輕的情節(jié)，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1、積極主動(dòng)交代犯罪事實(shí);

2、積極主動(dòng)退贓;

3、犯罪后有悔改表現(xiàn);

4、上訴人屬邊疆少數(shù)民族地區(qū)的專業(yè)特殊崗位，工作三十多年來，兢兢業(yè)業(yè)完成了本職工作，救死扶傷，為邊疆地區(qū)的醫(yī)療事業(yè)發(fā)展作出了一定的貢獻(xiàn)。

根據(jù)《刑法》第382條第1款第3項(xiàng)規(guī)定，個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕處罰或免除處罰。所以，對(duì)上訴人的處罰應(yīng)當(dāng)在緩刑或者免除刑事處罰。

綜上所述：一審判決事實(shí)認(rèn)定不清，認(rèn)定上訴人受賄數(shù)額有誤，忽視上訴人自首的情節(jié)和罪輕情節(jié)，從而導(dǎo)致判決結(jié)果過重。為了維護(hù)上訴人合法權(quán)利，現(xiàn)依照《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定提起上訴，請(qǐng)依法裁準(zhǔn)上訴請(qǐng)求。

此呈

文山州中級(jí)人民法院

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