引言我國民法通則第130條雖然原則規(guī)定“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當承擔連帶責任”，但是沒有對“共同侵權(quán)”的概念和構(gòu)成要件做出明確規(guī)定。學界對共同侵權(quán)的構(gòu)成要件存在十分激烈的沖突，有所謂“主觀說”、“客觀說”和“折衷說”等主要觀點。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋（2003）20號）第三條試圖對共同侵權(quán)責任進行官方界定，[1]這一努力對于適當擴大共同賠償義務(wù)人承擔連帶賠償責任的范圍和平衡雙方當事人之間的利益關(guān)系具有重要進步意義，但是其使用數(shù)個加害行為“直接結(jié)合”或“間接結(jié)合”作為區(qū)別多數(shù)加害人連帶責任與按份責任的依據(jù)，又帶來理解上的新問題。對這一課題的研究，過去側(cè)重于共同侵權(quán)的“行為”方面，以“共同侵權(quán)行為”為基本出發(fā)點，以“連帶責任”為最終歸屬。在我們看來，討論共同侵權(quán)行為誠然是重要的，但問題的核心應(yīng)當是賠償義務(wù)人的責任問題或者說賠償權(quán)利人的權(quán)利問題。跳出“共同侵權(quán)行為”尤其是“共同過錯（甚至是有意思聯(lián)絡(luò)的共同故意）行為”的藩籬，全面檢討數(shù)個賠償義務(wù)人對同一損害后果承擔包括連帶責任和按份責任等在內(nèi)的多種形式的賠償責任，將有助于設(shè)計出更合理的制度和解決相關(guān)的實踐問題。筆者認為，共同侵權(quán)責任，是指兩個或者兩個以上（即多數(shù)）賠償義務(wù)人[2]對同一損害后果共同承擔損害賠償侵權(quán)責任。這是一種廣義的共同侵權(quán)責任定義。作者試圖從多數(shù)之債（即多數(shù)債務(wù)人對同一債務(wù)負有清償義務(wù)）的角度對共同侵權(quán)責任的理論和實踐問題進行全面的研究。依此定義，多數(shù)賠償義務(wù)人對同一損害后果承擔賠償責任，可能是因為他們實施了具有意思聯(lián)絡(luò)或沒有意思聯(lián)絡(luò)的加害行為、共同危險行為，也可能是法律（司法解釋等）對他們承擔某種形式的共同責任做出了特別規(guī)定；他們是對同一損害后果承擔共同責任，這里的“共同責任”包括連帶責任、補充責任和按份責任三種責任形式。一、共同侵權(quán)行為-連帶責任的模式反思（一）關(guān)于共同侵權(quán)行為的三種主要理論觀點1、主觀說早期大陸法系國家如德國和日本一般采主觀說，要求共同侵權(quán)行為人之間存在主觀上的共同過錯。根據(jù)數(shù)人之間是否有“意思聯(lián)絡(luò)”為要件，主觀說又可分為“共同故意說”和“共同過錯說”?！肮餐室庹f”認為數(shù)人之間的“意思聯(lián)絡(luò)”是成立共同侵權(quán)的必要條件，亦即以共同通謀為要件。而一方為故意、另一方為過失，或者數(shù)人皆為過失的，無法構(gòu)成共同侵權(quán)。[3]“共同過錯說”則認為，共同侵權(quán)行為不應(yīng)以“意思聯(lián)絡(luò)”為必要條件，亦即不以共同通謀為要件，過失也可以構(gòu)成共同侵權(quán)行為。認為若以“通謀”為構(gòu)成要件，將使共同侵權(quán)的范圍縮小，從而不利于對受害者的保護。[4]主觀說作為一種比較早期的共同侵權(quán)行為理論，反映了早期立法者和司法者嚴守過錯責任原則，嚴格限制連帶責任的指導思想。這種思想對現(xiàn)今的影響仍然較大，目前我國有學者依舊堅持主觀說。如中國人民大學民商事法律科學研究中心版的《中國民法典？侵權(quán)行為法編》草案建議稿關(guān)于共同侵權(quán)采納的就是主觀說。第十三條「概念」“二人或者二人以上因共同過錯致人損害的，為共同侵權(quán)行為，共同加害人應(yīng)承擔連帶責任?！钡谑鶙l「無主觀上聯(lián)系的數(shù)人侵權(quán)」“二人或者二人以上因分別行為致同一損害的，應(yīng)當各自依法承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任。不能確定責任比例的，推定責任范圍均等?！?、客觀說客觀說否認共同侵權(quán)的構(gòu)成需要各加害人之間的共同過錯，認為認為數(shù)加害人之間即使沒有共同故意或者過失，只要每一加害人的行為與共同行為緊密聯(lián)系，仍應(yīng)構(gòu)成共同侵權(quán)行為。“民法上之共同侵權(quán)行為與刑法上之共犯不同，茍各自之行為，客觀的有關(guān)聯(lián)共同，即為己足。蓋數(shù)人之行為皆構(gòu)成該違法行為之原因或條件，行為人雖無主觀之聯(lián)絡(luò)，以使就其結(jié)果負連帶責任為妥?！盵5]