一、法律規(guī)定

根據(jù)《國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問(wèn)題的答復(fù)》(工商企字[2002]第180號(hào))“公司借款給股東，是公司依法享有其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系，合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)，公司對(duì)合法借出的資金依法享有相應(yīng)的債權(quán)，借款的股東依法承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)。因此，在沒(méi)有充分證據(jù)的情況下，僅憑股東向公司借款就認(rèn)定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)”之規(guī)定，如果股東向公司借款或者拆借資金，相關(guān)部門(mén)不宜僅以該借款或者拆借資金的事實(shí)，就認(rèn)定構(gòu)成抽逃出資。

二、法律解析

股東向公司的借款或者拆借資金是否構(gòu)成抽逃出資的認(rèn)定，宜結(jié)合股東的主觀方面加以綜合權(quán)衡。必竟，無(wú)論是企業(yè)與企業(yè)之間或者股東與其投資公司之間，因客觀原因、經(jīng)營(yíng)所需或者其他正當(dāng)事由，而由一方向另一方借款或者拆借資金，是一種普遍存在并且符合商業(yè)交易和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的行為，除非這種借款本身是為了達(dá)到某種不正當(dāng)?shù)哪康?，比如抽逃出資額，或者造成了相應(yīng)的嚴(yán)重后果，比如嚴(yán)重資不抵債，且致使債權(quán)人的債權(quán)不能獲得清償?shù)取?/p>

對(duì)此，根據(jù)《國(guó)家工商行政管理總局關(guān)于山東省大同宏業(yè)投資有限公司是否構(gòu)成抽逃出資行為問(wèn)題的答復(fù)》(工商企字[2003]第63號(hào))第一條“非金融機(jī)構(gòu)的一般企業(yè)借貸自有資金只能委托金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行，否則，就是違法借貸行為。非金融機(jī)構(gòu)的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處”之規(guī)定，如果股東通過(guò)銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)，就借款行為簽訂了借款協(xié)議，明確了借款期限、借款利息和還款計(jì)劃等，則不應(yīng)認(rèn)定股東向公司的借款行為認(rèn)定是抽逃出資的行為。但認(rèn)定構(gòu)成抽逃出資的依據(jù)或者其基礎(chǔ)，并非該借款通過(guò)了銀行等金融機(jī)構(gòu)這一表象，而是一旦這種借款通過(guò)了銀行等金融機(jī)構(gòu)，則可以認(rèn)定該借款是真實(shí)存在的，是股東真實(shí)的向其所投資公司借貸資金，以用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，不存在抽逃出資的主觀故意，因而不符合抽逃出資的本質(zhì)，進(jìn)而不作為抽逃出資處理。

同時(shí)，前述工商企字[2003]第63號(hào)文件規(guī)定，非金融機(jī)構(gòu)的股東與公司之間如“以借貸為名，抽逃出資”，則“可依法查處”。從該文件對(duì)抽逃出資的成立要求看，除了存在“借貸”外，并且要以該“借貸”為名，行抽逃出資之實(shí)。因此，若公司股東在設(shè)立公司之時(shí)，就準(zhǔn)備在公司成立之后將公司的注冊(cè)資本借回;而在公司成立之后，果然實(shí)施了將注冊(cè)資本借回的行為;或者股東以借款，或委托投資等名義，將注冊(cè)資本抽回，并長(zhǎng)期在公司往來(lái)帳上掛帳而不將抽逃的資金返還公司，則可能涉嫌構(gòu)成抽逃出資。

三、實(shí)踐應(yīng)用

根據(jù)前述文件，即使是非金融機(jī)構(gòu)的股東向公司借款或者拆借資金，如果股東是基于個(gè)人自身的生活或經(jīng)營(yíng)所需，例如大型項(xiàng)目的啟動(dòng)或者繼續(xù)需要大量資金等，確因臨時(shí)性流動(dòng)資金短缺而不得不暫時(shí)向公司拆借資金，以緩解股東的燃眉之急;在借款之時(shí)，股東主觀上具有明確還款的意愿，也具有還款的能力，則其借貸資金的目的，顯然不屬于“以借貸之名，行抽逃之實(shí)”，也不宜認(rèn)定該股東存在著抽逃出資的違法行為。尤其在拆借資金之后，股東已逐步歸還或者正在逐步歸還，或者正在積極想辦法歸還之中，則更不應(yīng)作為抽逃出資予以處理。

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