評析意見:
筆者認(rèn)為,錢某與馬某構(gòu)成貪污罪,系共同犯罪。下面結(jié)合對本案的定性談?wù)勜澪圩锖褪苜V罪的區(qū)別。
貪污罪與受賄罪中行為人的主觀故意不同。
貪污罪中行為人是利用其職務(wù)上的便利,非法占有公共財(cái)物的故意;而受賄罪中受賄方往往是利用職務(wù)之便,為他人謀利收取他人所送財(cái)物的故意。本案中,馬某與錢某有共同的犯罪故意,即通過非法手段占有公共財(cái)物。在馬某向錢某提出不按合同約定進(jìn)行購?fù)撂钪坊鶗r(shí),如果錢某不反對,則照樣可以按合同支付這部分購?fù)临M(fèi)用,大家都能得到好處。在馬某提出上述建議,而錢某表示認(rèn)可的同時(shí),應(yīng)當(dāng)說馬某與錢某就產(chǎn)生了共同的犯罪故意,因?yàn)樗麄儗@樣做的后果都是清楚的,即通過虛構(gòu)事實(shí)達(dá)到非法占有工程款,他們的犯罪故意是共同的。
貪污罪與受賄罪在客觀方面的表現(xiàn)不同。
首先,“利用職務(wù)之便”的含義不同。貪污罪中的職務(wù)之便,側(cè)重于職權(quán)活動(dòng)中的操作行為,僅僅限于現(xiàn)時(shí)經(jīng)手、管理公共財(cái)物的職務(wù)。受賄罪中的職務(wù)之便側(cè)重于職權(quán)活動(dòng)中公權(quán)力的應(yīng)用行為,如決策、決定、審批及人事權(quán)、物權(quán)、財(cái)權(quán)等。本案中,錢某本應(yīng)對馬某提出的就近取土的要求堅(jiān)決制止,讓其按照合同約定購?fù)撂钪坊?,但其不但沒有制止,反而利用了其直接主管工程、負(fù)責(zé)工程款結(jié)算的職務(wù)便利,同意了馬某的做法并多付了馬某部分工程款,給國家造成了損失。
其次,對職務(wù)的利用方式不同。貪污罪中,行為人是利用經(jīng)手管理財(cái)物的職務(wù)便利,直接侵吞、竊取、騙取或以其他方法非法占有該財(cái)物,行為人是利用職務(wù)直接獲取公共財(cái)物,不經(jīng)任何中間環(huán)節(jié)。受賄罪中利用職務(wù)上的便利是用來為他人謀取利益,再從得到利益者那里換取財(cái)物。本案中,馬某與錢某正是利用了錢某擔(dān)任該工程現(xiàn)場管理的職務(wù)之便,沒有經(jīng)過任何中間環(huán)節(jié),馬某給予錢某的15萬元是馬某與錢某共同貪污后的分贓而已。
再次,非法獲取財(cái)物的時(shí)間不同。受賄罪中,行為人索取或收受財(cái)物可以在利用職務(wù)為他人謀利的過程中,也可以在利用職務(wù)為他人謀取利益過程之前或之后。而在貪污罪中,行為人占有財(cái)物是在利用職務(wù)便利實(shí)施貪污行為之后。本案中,馬某給予錢某15萬元,是在錢某利用職務(wù)之便幫助馬某獲得利益之后,并且在工程結(jié)束之后。如果是馬某請錢某幫忙的話,應(yīng)當(dāng)是在請托的同時(shí)給予錢某一定的好處,但是由于最終利益的不確定性,即只有等工程結(jié)束后才能計(jì)算出從中騙取國家多少工程款,馬某才在工程結(jié)束后給了錢某15萬元。
貪污罪與受賄罪中行為人所非法獲取財(cái)物的性質(zhì)不同。
受賄罪中受賄的財(cái)物既可以是公共財(cái)物,也可以是私人合法所有的財(cái)物;貪污罪中的犯罪對象只能是公共財(cái)物。如果雖屬公共財(cái)產(chǎn),但屬于他人經(jīng)管或者外單位的財(cái)物,而本人沒有經(jīng)管、經(jīng)手之職務(wù),則不屬于貪污罪的對象。本案中,馬某騙取的工程款屬于國家投資用于建設(shè)該道路改造工程的資金,從屬性講當(dāng)然是公共財(cái)物。
以上只是貪污罪與受賄罪一些主要的區(qū)別,此外,兩者在犯罪主體、侵犯客體等方面也有一些不同,比如貪污罪的主體范圍要比受賄罪大,貪污罪侵犯的客體是公共財(cái)物的所有權(quán),受賄罪侵犯的則是國家工作人員職務(wù)的廉潔性等。在司法實(shí)踐中,只要注重從二者的構(gòu)成要件上入手,從案件實(shí)際出發(fā),就能夠正確區(qū)分貪污罪與受賄罪。
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