為毒品持有者藏匿毒品的行為應(yīng)定何罪

案情：

2000年10月31日，被告人李某攜帶毒品海洛因3000余克，至被告人于某住室，要求于某為其藏匿毒品。于某答應(yīng)后，將這些毒品藏匿于自己住室衛(wèi)生間的天花板上。后被公安機(jī)關(guān)查獲。

分歧意見：

辦案中，對被告人李某應(yīng)構(gòu)成非法持有毒品罪沒有異議，但對被告人于某應(yīng)定何罪卻出現(xiàn)了三種不同意見：

第一種意見認(rèn)為，于某應(yīng)定窩藏毒品罪。

第二種意見認(rèn)為，于某應(yīng)定窩藏贓物罪。

第三種意見認(rèn)為，于某既不構(gòu)成窩藏毒品罪，也不構(gòu)成窩藏贓物罪，而是不構(gòu)成任何犯罪。

評析：

筆者贊同第二種意見。

第一，從刑法第三百四十九條的邏輯結(jié)構(gòu)看，于某不能定窩藏毒品罪。刑法第三百四十九條第一款對包庇毒品犯罪分子，已經(jīng)限定為“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子，那么，在接著的“窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的”的“犯罪分子”前，即使沒有寫明犯罪分子的具體范圍，也應(yīng)該是指“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子。

第二，從刑法“包庇犯罪分子應(yīng)重于窩藏贓物”的立法本意看，于某也不能定窩藏毒品罪。刑法第三百一十條規(guī)定：犯包庇罪、窩藏罪的，“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑”。刑法第三百一十二條規(guī)定：犯窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪的，“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”。前者是包庇、窩藏“人”，后者是窩藏“物”。而兩者的區(qū)別是：第三百一十二條有對犯罪情節(jié)嚴(yán)重的處罰規(guī)定，而第三百一十條則沒有類似的規(guī)定。顯然，我們可以判斷出，立法本意就認(rèn)為，在社會危害性上，包庇犯罪分子的行為比窩藏贓物的行為大。這樣的立法本意，完全符合客觀實際。筆者認(rèn)為，由此也應(yīng)該得出兩個結(jié)論：一是包庇毒品犯罪分子的行為，應(yīng)重于窩藏毒品的行為。二是既然包庇毒品犯罪分子罪，其構(gòu)成的對象須是包庇“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子，那么，窩藏毒品罪的構(gòu)成對象，也應(yīng)該是為“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子窩藏了毒品。換句話說，對包庇非法持有毒品犯罪分子的犯罪分子，不能認(rèn)定為包庇毒品犯罪分子罪，那么又有何理由認(rèn)為，對為非法持有毒品犯罪分子窩藏毒品的犯罪分子，可以認(rèn)定為窩藏毒品罪呢?

第三，如果窩藏毒品罪可以包括所有毒品犯罪分子，那么，會產(chǎn)生罪刑不適應(yīng)的結(jié)果。刑法第三百四十九條第一款將包庇毒品犯罪分子的構(gòu)成對象，規(guī)定為包庇了“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子，而未規(guī)定為是指包庇所有毒品犯罪分子，其原因就是這四類毒品犯罪社會危害大。如果窩藏毒品罪的構(gòu)成對象，可以擴(kuò)大到為所有毒品犯罪分子窩藏毒品的話，實踐中就會出現(xiàn)這樣一種局面：對包庇雖非“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品、但社會危害性又相當(dāng)大的毒品犯罪分子的處罰，會明顯輕于危害性相對較小的窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或毒贓的處罰。如行為人包庇了非法持有毒品犯罪分子，因包庇的是非“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子，因此不能適用刑法第三百四十九條，而只能定一般的包庇罪;而如果其包庇的犯罪情節(jié)又未達(dá)到法律所規(guī)定的“嚴(yán)重”程度的話，其量刑只能在三年以下。而行為人如果窩藏了最高刑僅三年的容留他人吸毒犯罪分子的非法所得的，卻應(yīng)當(dāng)適用刑法第三百四十九條而定窩藏毒贓罪。由于窩藏毒贓罪存在“情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑”的處罰規(guī)定，因此，該行為人就完全有可能被判處三年以上有期徒刑。這樣的處罰結(jié)果，顯然違背罪刑相一致原則。

第四，從刑法第三百四十九條第三款的規(guī)定看，于某也不能定窩藏毒品罪。刑法第三百四十九條第三款規(guī)定，“犯前兩款罪，事先通謀的，以走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的共犯論處”。根據(jù)這款的規(guī)定，說明該條第一款對窩藏毒品罪所規(guī)定的“為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的”中的“犯罪分子”，顯然是指“走私、販賣、運(yùn)輸、制造”毒品的犯罪分子，而不可能是指所有毒品犯罪分子。否則第三款就應(yīng)該寫以“毒品犯罪共犯論處”。

第五，于某應(yīng)定窩藏贓物罪。根據(jù)以上的分析，于某構(gòu)不成窩藏毒品罪。但筆者認(rèn)為，于某窩藏了非法持有毒品犯罪分子的毒品卻是事實，而此毒品完全屬于贓物。因為，這3000余克毒品，李某無非是買來的、代為保管的或者是偷來的、搶來的等等，但不管是怎么來的，都屬于非法持有。而非法持有10克以上的海洛因，就構(gòu)成非法持有毒品罪。而窩藏已構(gòu)成非法持有毒品罪的犯罪分子的毒品，理所當(dāng)然屬于窩藏了贓物。因此，筆者認(rèn)為，本案中被告人于某應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為窩藏贓物罪。

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