一、玩忽職守國企人員可以是主體嗎?

國有公司、企業(yè)工作人員不應(yīng)當被作為玩忽職守罪的主體查處，檢察機關(guān)的做法無論在法律適用，還是在案件管轄等方面都值得商榷

◎文 《法人》特約撰稿 魏大忠

近來一些國有公司、企業(yè)工作人員被檢察機關(guān)以涉嫌犯玩忽職守罪立案偵查。筆者認為國有公司、企業(yè)工作人員不應(yīng)當被作為玩忽職守罪的主體查處，檢察機關(guān)的做法無論在法律適用，還是在案件管轄等方面都值得商榷。

國企工作人員≠國家機關(guān)工作人員

根據(jù)《中華人民共和國刑法》(以下簡稱“刑法”)第三百九十七條第一款的明確規(guī)定，玩忽職守罪，是指國家機關(guān)工作人員嚴重不負責任、不履行或者不認真履行職責，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。本罪的犯罪主體是特殊主體，專指國家機關(guān)工作人員(不是“國家工作人員”)，即在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，具體是指各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、軍事機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)工作人員，是指在國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有公司控股公司中工作的企業(yè)人員，不屬于國家機關(guān)工作人員，不構(gòu)成玩忽職守罪的犯罪主體。

2012年出臺的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)(法釋〔2012〕18號)》(以下簡稱“兩高2012年司法解釋”)第七條規(guī)定：“依法或者受委托行使國家行政管理職權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，在行使行政管理職權(quán)時濫用職權(quán)或者玩忽職守，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定，適用瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任?！?/p>

而2002年通過的《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定是：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。”

根據(jù)全國人大常委會的上述立法解釋，可以成為瀆職罪主體的人員應(yīng)當具備兩個條件：

第一、該人員屬于以下三類人，

一是行使國家行政管理職權(quán)的組織中的人員，

二是受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中的人員，

三是未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員;

第二、瀆職行為發(fā)生時，該人員是在代表國家機關(guān)行使職權(quán)。

實踐中，隨著國家改革開放的不斷深入，政企分開，簡政放權(quán)，國有公司、企業(yè)極少存在依法行使或者受委托代表國家機關(guān)行使國家行政管理職權(quán)的情況，至于在國有公司、企業(yè)中代表國家機關(guān)行使職權(quán)的人員就更加難以發(fā)現(xiàn)和準確界定。將國有公司、企業(yè)工作人員列入刑法分則第九章瀆職罪的主體范圍缺乏充分的法律依據(jù)，也不具有實際操作性。國有公司、企業(yè)工作人員不應(yīng)當成為瀆職罪的主體，玩忽職守罪屬于瀆職罪中的一種，其主體當然不應(yīng)當包括國有公司、企業(yè)工作人員。

玩忽職守與徇私枉法罪是非常容易導致人們混淆的兩個罪名，但是二者又存在一定的區(qū)別，玩忽職守的行為要求行為人主觀上是過失的，沒有故意犯罪的意圖，但是徇私枉法罪要求行為人是故意的

該如何認定玩忽職守罪？

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