法定抵押權(quán)的實現(xiàn)的方式是什么
根據(jù)合同法規(guī)定,首先應進行催告,即工程竣工后,發(fā)包人未按照約定支付價款的,承包人應向發(fā)包人催告,限定發(fā)包人在一定期限內(nèi)支付價款,如果未經(jīng)過催告,直接向法院申請拍賣的,人民法院不應受理。其次是協(xié)商,即發(fā)包人逾期不支付的,雙方可以進行協(xié)商將該工程折價歸承包人。
法定抵押權(quán)的特征是什么
1、權(quán)利法定性。
(1)主體是法定的,即只限于承攬合同中的建設工程合同的承包人,其他承攬合同的承攬人依法可享有動產(chǎn)的留置權(quán),但不享有法定抵押權(quán);
(2)成立的形式是法定的,即建設工程的承包人與發(fā)包人在簽訂建設工程承包合同時法定抵押權(quán)就產(chǎn)生,無需當事人另行再簽訂抵押合同;
(3)權(quán)利實現(xiàn)的時間是法定的,即在所建工程竣工驗收合格之后,發(fā)包人逾期不支付工程款時才能行使,如果工程驗收不合格或發(fā)包人已如數(shù)支付了價款的,均不得行使法定抵押權(quán);
(4)抵押權(quán)的范圍是法定的,即抵押權(quán)的客體:一是指建筑工程合同約定的建筑物。二是有償取得的基地使用權(quán),但如果基地是劃撥的,基地使用權(quán)不包括在內(nèi)。三是建設工程與裝璜工程屬同一承包人承攬時,抵押權(quán)的效力及于裝璜而增值的部分,如果裝璜工程系不同的承包主體,則應將這部分價值排除在外。
(5)權(quán)利行使的方式是法定的,即:一是承包人與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價;二是承包人申請人民法院將工程依法拍賣,承包人無權(quán)自己直接折價或拍賣,否則就構(gòu)成侵權(quán)。
2、無須公示性。
法定抵押權(quán)屬于物權(quán)范疇,是否應貫徹公示原則,即是否應進行登記才能成立,各國和地區(qū)立法并不相同,德國民法規(guī)定應進行登記,法國民法規(guī)定無須進行登記,我國臺灣地區(qū)民法也規(guī)定不須登記就可成立。
3、權(quán)利競合性。
(1)數(shù)個法定抵押權(quán)的競合,即在同一建設工程中,由于勘察、設計、建筑和安裝分包給幾個承包人,這時就會出現(xiàn)幾個法定抵押權(quán)的競合,實踐中最常見的是建筑與裝璜的承包人法定抵押權(quán)的競合。
(2)一個或數(shù)個法定抵押權(quán)與一個或數(shù)個約定抵押權(quán)的競合。實踐中發(fā)包人將工程發(fā)包之后,一方面要承包人墊支,另一方面即以在建工程抵押,甚至多次向數(shù)個銀行貸款,這樣就形式了法定抵押權(quán)與約定抵押權(quán)折競合。
(3)法定抵押權(quán)與債權(quán)的沖突。如果建設工程為商品房,發(fā)包人在竣工之前就將在建房屋進行預售,分別與消費者訂立房屋買賣合同。一旦發(fā)包人不能按期交付價款就會出現(xiàn)承包人的法定抵押權(quán)、銀行的約定抵押權(quán)、消費者要求發(fā)包人履行合同的債權(quán)之間競合和沖突。
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