一、對我國刑事回避制度理念基礎(chǔ)之反思

中國刑事回避制度的理論淵源是西方傳統(tǒng)訴訟理念中的“自然公正”原則，即任何人不得做自己案件的法官，并依此理念基礎(chǔ)設(shè)計了中國刑事回避制度?？陀^地講，中國的刑事回避制度以“自然公正”作為其理念基礎(chǔ)是正確的，其具體制度設(shè)計在體系上也較完善，但為何在司法實踐中卻極少得到適用，又產(chǎn)生了那么多的社會問題呢?我想這正是我們大家應(yīng)該深思之處。筆者認(rèn)為，我國刑事回避制度產(chǎn)生的諸多問題，固然有制度設(shè)計本身的問題，但最大的問題應(yīng)該是其在理念上過于重視西方“自然公正”原則對中國刑事回避制度的作用，而忽視了中國傳統(tǒng)文化和現(xiàn)實國情對中國法治建設(shè)的深刻影響。立法者以西方法治發(fā)達(dá)國家的標(biāo)準(zhǔn)來定位中國的法治建設(shè)，本身就犯了原則性錯誤，從而在具體制度設(shè)計上脫離中國國情和現(xiàn)實，以至現(xiàn)行刑事回避制度在中國缺乏適用的土壤。正如梁*平先生曾稱的那樣：“法律與社會脫節(jié)!法律與文化脫節(jié)!這就是當(dāng)代中國法的基本性格，也是當(dāng)代中國法的最大困境?！?注：梁*平著：《法辯—中國法的過去、現(xiàn)在與將來》，中國**大學(xué)出版社2002版，第165頁。)

中國是有著幾千年歷史的文明古國，在政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面都有自己的特色，這不可避免的對后世中國的方方面面都產(chǎn)生深刻的影響。為了本文行文方便，本文僅談一些對回避制度有影響的方面。

首先，“中國古代社會實行家庭本位，血緣關(guān)系是社會關(guān)系的紐帶”，(注：張*藩主編：《中國法制史》，中國**大學(xué)出版社1999年版，第9頁。)而且中國古代國家就由若干宗族組成的，而并非像西方國家那樣以所謂“按地區(qū)來劃分它的國民”(注：《馬克思恩格斯選集》，第四卷，**出版社1972年版，第166頁。)的單純地域組織組成。這一傳統(tǒng)直接作用就是：在當(dāng)代中國人們極其重視血緣關(guān)系，人情關(guān)系極其復(fù)雜，血緣、人情在人們心目中處于相當(dāng)重要的地位，這就是為什么司法實踐中“人情重于法”現(xiàn)象層出不窮的最深層次的原因。但中國的這一民族傳統(tǒng)卻未引起立法者的重視，反觀中國現(xiàn)行刑事回避制度關(guān)于回避理由的規(guī)定，只把必須回避的對象僅限于當(dāng)事人或近親屬，該規(guī)定的必須回避的親屬范圍太窄，忽視了中國的現(xiàn)實國情，這樣在適用中不出現(xiàn)問題反而不正常了。