在許多案件中，犯罪人員并不僅僅觸犯了一條法律法規(guī)，當(dāng)在同一案件中觸犯多條法規(guī)后，就會(huì)出現(xiàn)數(shù)罪并罰的情況，那么如果出現(xiàn)被判有期徒刑和被判拘役的如何實(shí)行數(shù)罪并罰呢?拘役和有期徒刑是不同的刑罰，在實(shí)際判決中，兩罪并罰在法律中并沒(méi)有明確的指出該如何判決，下面就由小編帶您了解一下相關(guān)的法律規(guī)定。

一、拘役與有期徒刑數(shù)罪并罰相關(guān)理論

對(duì)于數(shù)罪并罰，我國(guó)刑法采用的是以限制加重為主的原則，兼取并科原則和吸收原則。目前關(guān)于拘役和有期徒刑實(shí)行數(shù)罪并罰并無(wú)明確的法律或司法解釋可以適用，理論界和實(shí)務(wù)界主要有三種觀點(diǎn)，即逐一執(zhí)行說(shuō)、吸收說(shuō)和折抵說(shuō)。逐一執(zhí)行說(shuō)主張一人犯數(shù)罪分別被判處有期徒刑、拘役或者管制三種或者其中兩種不同刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照從重到輕的順序分別逐一執(zhí)行，先執(zhí)行有期徒刑，然后再依次執(zhí)行拘役、管制。[1]吸收說(shuō)主張采用重刑種吸收輕刑種的規(guī)則決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰，即只執(zhí)行有期徒刑，拘役不再執(zhí)行。[2]折抵說(shuō)主張一人犯數(shù)罪分別被判處有期徒刑、拘役或者管制三種或者其中兩種不同刑罰時(shí)，首先將不同種自由刑折算為同一種較重的刑種，即將管制、拘役折算為有期徒刑或者將管制折算為拘役，而后按刑法第六十九條規(guī)定的原則決定應(yīng)執(zhí)行的刑期。其折算方法是根據(jù)刑法第四十一條、第四十四條和第四十七條關(guān)于判決執(zhí)行以前先行羈押的規(guī)定推算而成，即管制兩日折算有期徒刑或拘役一日，拘役一日折算有期徒刑一日。

二、合并執(zhí)行理論之探討

“吸收說(shuō)”實(shí)際上采用了吸收原則，其最致命的缺陷就是無(wú)法解決一種情況，即當(dāng)數(shù)個(gè)罪分別被判處拘役，且數(shù)個(gè)被判處拘役的罪按限制加重原則確定的刑罰在6個(gè)月以上1年以下，另外還有一個(gè)罪被判處有期徒刑最低刑期6個(gè)月，此時(shí)拘役的刑罰高于有期徒刑的刑罰，若再按有期徒刑吸收拘役的原則處罰的話，明顯是重刑輕判。[4]

“折抵說(shuō)”雖然為一些學(xué)者所主張，但是深入研究后，發(fā)現(xiàn)其既無(wú)法律依據(jù)，也不存在合理性。刑法規(guī)定有死刑、無(wú)期徒刑、有期徒刑、拘役、管制五種主刑，但沒(méi)有規(guī)定這些刑罰之間可以相互折抵，刑法第四十一條、第四十四條和第四十七條關(guān)于判決執(zhí)行以前先行羈押的規(guī)定，是從有利于被告人的角度考慮對(duì)判決前被先行限制或剝奪自由的特殊情況所作的規(guī)定，是分別針對(duì)管制、拘役、有期徒刑的刑期折抵的，并沒(méi)有規(guī)定這三種刑種之間可以相互折抵，如將不同種有期自由刑相互折算，可能出現(xiàn)將較輕的刑罰折算成較重刑罰之情形。另外，刑法所規(guī)定的五種主刑是性質(zhì)、嚴(yán)厲程度、以及執(zhí)行方式各不相同的刑罰，就有期徒刑、拘役性質(zhì)而言，其適用對(duì)象、剝奪自由的程度及監(jiān)管的方法各不相同，執(zhí)行期間享受的待遇和引發(fā)的后果差別很大，采用折算方法其實(shí)質(zhì)是將拘役升格為有期徒刑，混淆了不同刑種的界限，加重了被告人的刑罰，違背刑法罪刑相適應(yīng)的原則。

三、現(xiàn)行司法實(shí)踐中對(duì)拘役與有期徒刑數(shù)罪并罰的實(shí)務(wù)操作

在現(xiàn)行的司法實(shí)踐中，雖然刑法未對(duì)該問(wèn)題做出具體的規(guī)定，但是最高人民法院卻對(duì)該問(wèn)題做出了相關(guān)的答復(fù)或批復(fù)。1981年7月27日最高人民法院在《關(guān)于管制犯在管制期間又犯新罪被判處拘役或有期徒刑應(yīng)如何執(zhí)行的問(wèn)題的批復(fù)》中指出：“由于管制和拘役、有期徒刑不屬于同一刑種，執(zhí)行的方法也不同，如何按照數(shù)罪并罰的原則決定執(zhí)行的刑罰，在刑法中尚無(wú)具體規(guī)定，因此，仍可按照本院1957年2月16日法研字第3540號(hào)復(fù)函的意見(jiàn)辦理，即對(duì)新罪所判處的有期徒刑或者拘役執(zhí)行完畢后，再執(zhí)行前罪所沒(méi)有執(zhí)行完的管制。”后來(lái)在1984年最高人民法院研究室在對(duì)上海市高級(jí)人民法院關(guān)于對(duì)拘役犯在緩刑期間發(fā)現(xiàn)其隱瞞余罪判處有期徒刑應(yīng)如何執(zhí)行問(wèn)題的電話答復(fù)中認(rèn)為：判決前羈押一日折抵刑罰拘役一日，我國(guó)刑法第三十九條有明文規(guī)定，但拘役是否能折抵有期徒刑，我國(guó)刑法尚無(wú)明文規(guī)定。

其實(shí)在對(duì)這兩種不同類型的刑罰進(jìn)行數(shù)罪并罰上，我國(guó)的法律沒(méi)有進(jìn)行明文規(guī)定，這么多年以來(lái)也是成為困擾司法界的一個(gè)問(wèn)題，我們不能去打破現(xiàn)有的法律規(guī)定也不能去進(jìn)行抵扣，那么這一問(wèn)題還是需要后續(xù)的相關(guān)的法律來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題。

數(shù)罪并罰中有期徒刑是否吸收拘役？

法律中規(guī)定什么情況數(shù)罪并罰

數(shù)罪并罰最高刑期是多長(zhǎng)