反擔(dān)保追償權(quán)代理詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:
浙江**律師事務(wù)所接受本案被上訴人**擔(dān)保投資有限公司的委托,指派我為其代理人。本代理人根據(jù)本案事實(shí)與法律,圍繞審判員歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)發(fā)表代理意見如下:
一、本案爭(zhēng)議的《保證函》是****高校后勤服務(wù)有限公司、**、陳**、陳**、陳**、陳**于2011年9月13日向被上訴人出具的,事實(shí)清楚。
2011年9月,浙江**建設(shè)有限公司需要向銀行借款,要求**擔(dān)保投資有限公司提供擔(dān)保,2011年9月13日,****高校后勤服務(wù)有限公司、**、陳**、陳**、陳**、陳**向被上訴人出具了一份《保證函》,該份保證函實(shí)質(zhì)上是一份保證合同,合同主體一方是被上訴人,另一方除了四個(gè)上訴人外,還有****高校后勤服務(wù)有限公司、**,六個(gè)保證人均有簽字蓋印,對(duì)簽字蓋印的事實(shí)上訴人也沒有異議。
上訴人在上訴狀以及二審?fù)徶?,一再提?011年9月13日的《保證函》是被上訴人套用2011年3月2日出具的保證函,事實(shí)上,2011年3月2日出具的保證函的擔(dān)保人是**、陳**、陳**、陳**、魏xx,四個(gè)上訴人中的陳**不是2011年3月2日保證函的保證人,****高校后勤服務(wù)有限公司也不是2011年3月2日保證函的保證人,二份保證函的主體不同,根本就不能套用,上訴人的上訴理由是沒有依據(jù)的。
二、四上訴人于2011年9月13日出具的《保證函》擔(dān)保的是2011年9月14日和9月26日,浙江**建設(shè)有限公司向中國銀行股份有限公司借款人民幣4000000元。
2011年9月13日,**擔(dān)保投資有限公司與浙江**建設(shè)有限公司簽訂了合同編號(hào)為(2011)第022號(hào)委托合同,同日,****高校后勤服務(wù)有限公司、**和四上訴人向被上訴人出具了一份《保證函》。2011年9月14日和9月26日,**擔(dān)保投資有限公司與中國銀行股份有限公司簽訂了編號(hào):2011年麗中銀合人保字第1056號(hào)、1168號(hào)保證合同,同時(shí),被告浙江**建設(shè)有限公司與中國銀行股份有限公司簽訂了編號(hào):2011年麗中銀合人協(xié)字第1056、1168號(hào)商業(yè)匯票承兌協(xié)議。根據(jù)上述有關(guān)合同規(guī)定:中國銀行股份有限公司向浙江**建設(shè)有限公司借款人民幣4000000元,其中:編號(hào)2011年麗中銀合人協(xié)字第1056、1168號(hào)的商業(yè)匯票分別為3000000和1000000元。
因此,四上訴人于2011年9月13日的《保證函》擔(dān)保的就是2011年9月14日和9月26日,浙江**建設(shè)有限公司向中國銀行股份有限公司借款人民幣4000000元。
三、一審法院未采納上訴人申請(qǐng)鑒定意見的做法符合法律法規(guī)的規(guī)定,一審判決程序合法。
當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定后,若法院認(rèn)為沒有必要調(diào)查當(dāng)事人申請(qǐng)之鑒定事項(xiàng),或認(rèn)為當(dāng)事人申請(qǐng)之事項(xiàng)不需專家鑒定也能作出判斷,并且鑒定結(jié)論不能改變法官對(duì)這一事項(xiàng)形成的判斷時(shí),均可駁回申請(qǐng)。所以,被上訴人在一審中提出鑒定申請(qǐng),法院在審查后認(rèn)為沒有必要鑒定,可以駁回鑒定申請(qǐng)。
況且,按照現(xiàn)有的技術(shù)水平,上訴人提出的本案二份擔(dān)保函的筆跡形成時(shí)間間隔太短,從技術(shù)上也不可能進(jìn)行分辨,一審法院的做法并不存在程序違法的情形。
四、上訴人在二審中提出的關(guān)于**向陳*芳賬戶匯款106.6萬元履約保證金的問題。
本代理人認(rèn)為,該款的支付時(shí)間在2011年3月,是浙江**建設(shè)有限公司履行2011年3月2日與**擔(dān)保投資有限公司簽訂的委托擔(dān)保合同中的合同義務(wù),該份委托擔(dān)保合同雙方是浙江**建設(shè)有限公司與**擔(dān)保投資有限公司,四上訴人既不是2011年3月2日簽訂的委托擔(dān)保合同的當(dāng)事人,也沒有在上訴狀中提出上訴,該問題與本案沒有關(guān)聯(lián)性,如果有糾紛,應(yīng)該由浙江**建設(shè)有限公司另行提出,
綜上,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,程序上合法。請(qǐng)求二審法院查明事實(shí),駁回上訴人的上訴。
代理人:
201xx年x月xx日
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