基本案情

1989年2月，某縣某鄉(xiāng)一中聘用上訴人（一審原告）張某擔(dān)任校警職務(wù)。某縣某鄉(xiāng)一中2000年更名為某縣某鎮(zhèn)二中，2008年6月與某縣某鎮(zhèn)一中合并為被上訴人（一審被告）某縣某鎮(zhèn)初級中學(xué)。上訴人被聘用后，盡職盡責(zé)，獲得多項榮譽稱號。上訴人的事跡還被濟寧日報以“警徽在危難時刻閃耀”為題目，進(jìn)行了報道，在當(dāng)?shù)卦斐蓮V泛影響。上訴人在被上訴人處連續(xù)工作了20多年，上訴人多次要求被上訴人簽訂勞動合同，但被上訴人不簽訂，2010年2月5日被上訴人通知上訴人停止上班。上訴人上班期間工資極低，被上訴人解除勞動合同未給任何補償。一審法院認(rèn)為學(xué)校屬事業(yè)單位，2008年前雙方未簽勞動合同，未建立勞動關(guān)系，而成立雇傭關(guān)系。一審判決：一、原告與被告之間于2008年1月1日至2010年2月5日存在勞動關(guān)系。二、被告向原告于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告支付賠償金3000元。三、被告于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告補發(fā)2010年1月1日至2010年2月5日的工資614元。四、被告于本判決生效之日起十內(nèi)向原告支付雙倍工資差額8856元。五、駁回原告其它訴訟請求。原告認(rèn)為一審判決賠償少，提出上訴。

辦案思路及心得

律師認(rèn)真研究案情后，認(rèn)為本案涉及的法律問題有以下幾點： 首先， 雙方1989年2月至2007年12月31日是事實上的勞動關(guān)系，還是雇傭關(guān)系。 由被上訴人幾位原校長分別提供的證人證言、某村民委員會出具的證明、幾位其它證人證人證言及出庭作證、某部門向上訴人發(fā)的榮譽證書及與領(lǐng)導(dǎo)人合拍的照片，這些證據(jù)已形成證據(jù)鏈，證實上訴人和被上訴人1989年2月至2010年2月5日存在事實上的勞動關(guān)系，被上訴人在一審中也承認(rèn)上訴人為其提供勞動的事實。一審法院判決確認(rèn)上訴人和被上訴人2008年1月1日至2010年2月5日存在勞動關(guān)系正確，但認(rèn)為雙方1989年2月至2007年12月31日成立雇傭關(guān)系錯誤，而應(yīng)確認(rèn)存在事實上的勞動關(guān)系。上訴人在被上訴人處連續(xù)工作20多年工作場所、工作性質(zhì)沒有發(fā)生變化，雙方的關(guān)系只能是一種，一審在一個案件中認(rèn)定前18年與后2年是截然不同的兩種法律關(guān)系是不妥的?！?a href='http://m.shkps.cn/lawyers/list-370000-0-0.html' target='_blank' data-horse>山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀(jì)要》三、關(guān)于勞動爭議、人事爭議案件中若干問題的處理 ?會議強調(diào)，一定要認(rèn)真貫徹落實好《勞動合同法》等法律的規(guī)定，尊重勞動者的勞動價值和權(quán)利，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想，維護好勞動者的合法權(quán)益。（五）關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與勞動者之間的關(guān)系認(rèn)定問題。依據(jù)《勞動合同法》第二條的規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體等用人單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系，《2005年全省民事審判工作會議紀(jì)要》中關(guān)于國家機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體與其招聘的勞動者未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見不再適用。也就是2005年未簽訂勞動合同視為雇傭關(guān)系的意見與有關(guān)法律、法規(guī)、司法解釋相沖突，不利于保護勞動者，與勞動法關(guān)于傾斜保護勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想相違背，《山東省高級人民法院2008年民事審判工作會議紀(jì)要》明確規(guī)定視為雇傭關(guān)系的意見不再適用，規(guī)定為事業(yè)單位無論與其聘用的勞動者是否簽訂書面勞動合同，都視為建立勞動關(guān)系。本案爭議發(fā)生在2010年，應(yīng)適用現(xiàn)行有效的法律規(guī)定，充分體現(xiàn)勞動法關(guān)于傾斜保護勞動者權(quán)益的立法指導(dǎo)思想，維護好勞動者的合法權(quán)益。雇傭關(guān)系的用工主體是自然人或是自然人的集合。勞動用工的主體必須是依法取得企業(yè)、社會團體資格，即依法登記的單位；以及國家機關(guān)、事業(yè)單位等。雇主的不同是勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系的主要區(qū)別。本案中的學(xué)校是公辦事業(yè)單位，之所以能夠成為勞動法中承認(rèn)的用人單位，就是因為該單位具備了這種用人資格，成為一種用人組織體，滿足了成立勞動關(guān)系實質(zhì)條件。從張先生與學(xué)校之間是否具備勞動關(guān)系所要求的隸屬關(guān)系方面分析 ：勞動關(guān)系建立后，勞動者就是用人單位的職工，處于提供勞動力的被領(lǐng)導(dǎo)地位，用人單位則成為勞動力使用者，處于管理勞動者的領(lǐng)導(dǎo)地位，勞動者成為用人單位的成員，遵守單位的內(nèi)部勞動規(guī)則；而雇傭關(guān)系中的主體之間僅僅是在勞動的過程中，受雇人在如何完成勞動活動方面需要服從雇傭人的管理與指揮，談不上是否成為雇傭方內(nèi)部成員、遵守內(nèi)部規(guī)章制度，比如在家庭雇傭保姆、雇請鐘點工時，沒有內(nèi)部成員與內(nèi)部規(guī)章之說?？梢?，兩種關(guān)系中隸屬程度是完全不同的。 勞動關(guān)系用人關(guān)系比較固定（上訴人在被上訴人處連續(xù)工作了20多年），雙方是隸屬關(guān)系。雇傭關(guān)系用人關(guān)系不穩(wěn)定，但雙方地位是平等的。本案中張先生與學(xué)校之間符合勞動關(guān)系的特征，應(yīng)適用勞動方面的法律、法規(guī)?！?a href='http://m.shkps.cn/laodongfa/2.html' target='_blank' data-horse>中華人民共和國勞動法》第二條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（以下簡稱該意見）第2條規(guī)定：用人單位與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為用人單位的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。該意見第3條規(guī)定：國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員，適用勞動法。該意見第5條規(guī)定：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。”該意見第17條規(guī)定：“用人單位與勞動者之間形成了事實勞動關(guān)系，而用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應(yīng)予以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的，應(yīng)按勞動部《違反有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》(勞部發(fā)[1995]223號)的規(guī)定進(jìn)行賠償。”　該意見第82條規(guī)定：“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議不論是否訂立勞動合同，只要存在事實勞動關(guān)系，并符合勞動法的適用范圍和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》的受案范圍，勞動爭議仲裁委員會均應(yīng)受理。”《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》第三十九條規(guī)定：“國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體與本單位工人之間，個體工商戶與幫工、學(xué)徒之間，發(fā)生的勞動爭議，參照本條例執(zhí)行?！眲趧硬筷P(guān)于《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》若干問題的解釋第二十一條：“《條例》第三十九條中‘工人’包括哪些對象？答：包括與國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體依法確立勞動關(guān)系的固定工人、合同制工人、臨時工人等?！北景冈ｉL所作證明也證實了上訴人作校警也是經(jīng)校委會商定并報請鄉(xiāng)政府批準(zhǔn)的。該縣教育委員會向上訴人頒發(fā)的“先進(jìn)工作者”榮譽證書也證實了上訴人的主張是正確的。因此一審認(rèn)為“1989年2月至2007年12月31日，被告未經(jīng)上級主管部門批準(zhǔn)，且未與原告簽訂勞動合同，原、被告之間未依法建立勞動關(guān)系，而成立雇傭關(guān)系”是錯誤的。 其次，一審認(rèn)定“2008年2月1日至2008年12月31日未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額8070元，2009年1月1日至2010年2月5日未簽訂無固定期限勞動合同雙倍工資差額786元。2007年12月31日后，上述雙倍工資差額中已經(jīng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)計算，如再計入，屬重復(fù)計算”錯誤。因為8070元中遺漏了2008年1月份工資差額230元。2009年1月1日至2010年2月5日未簽訂無固定期限勞動合同雙倍工資差額應(yīng)是8760元。 再次，一審認(rèn)定“因原告的工作性質(zhì)是保護學(xué)校安全，不存在加班加點的情形”錯誤，上訴人的多種證據(jù)證實上訴人存在加班加點的情形，被上訴人應(yīng)向上訴人補發(fā)公休日加班工資，法定節(jié)假日加班工資，平時加班加點工資。 代理本案后，積極準(zhǔn)備材料，及時向法院立案，立案后與承辦法官積極溝通，按時出庭代理訴訟。開庭后根據(jù)庭審情況和法官意見，2008年前山東省內(nèi)勞動者只要與事業(yè)單位未簽書面勞動合同，就認(rèn)為是雇傭關(guān)系，其它省份雖然有判決認(rèn)為是勞動關(guān)系，但我們國家不是案例法國家，不予考慮。一審判決學(xué)校賠償張先生總額為12000元，代理人判斷二審法院如判決可能為學(xué)校賠償張先生總額為14000元。如判決后，還面臨執(zhí)行難的問題。二審后對方也有調(diào)解的意愿，代理人認(rèn)為調(diào)解結(jié)案更有利于當(dāng)事人，將本案情況向當(dāng)事人匯報后，決定調(diào)解。代理人積極與對方代理人、法官溝通，爭取賠償數(shù)額高一些。

裁判結(jié)果

經(jīng)過庭審，法院最后調(diào)解，雙方同意調(diào)解，代理人在充分征求了委托人的意見后，依據(jù)委托人的意思，提出調(diào)解意見。雙方最終達(dá)成了一致的調(diào)解意見：被上訴人向上訴人賠償16000元，法院制作調(diào)解書。張先生很快得到賠償16000元，矛盾得到最終的解決，當(dāng)事人滿意，很好地維護了當(dāng)事人的合同權(quán)益，取得了很好的法律效果和社會效果。