1、主體不明

這是指簽訂合同時(shí)，對(duì)簽訂合同的雙方主體的信息描述不準(zhǔn)確、不詳細(xì)、不完整，名稱信息錯(cuò)誤，例如：陜西某某建筑工程有限責(zé)任公司，寫(xiě)成：某某建筑工程有限責(zé)任公司、陜西某某建筑工程有限公司等等，甚至直接寫(xiě)成某某公司;自然人姓名寫(xiě)俗稱，合同上的姓名與居民身份證上的不一致，名字寫(xiě)的是同音字等;地址未寫(xiě)、寫(xiě)錯(cuò)，與營(yíng)業(yè)執(zhí)照、居民身份證上的不一致;法定代表人姓名與營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的不一致;避免以上錯(cuò)誤的辦法很簡(jiǎn)單，就是將營(yíng)業(yè)執(zhí)照或居民身份證作為合同的附件附在合同后。

還有一類(lèi)主體不明，就是簽訂合同的主體并非法律明確認(rèn)可的主體，或其法律地位不明的主體。例如：張三工程隊(duì)、李四施工隊(duì)，這類(lèi)主體，在訴訟中的地位，往往爭(zhēng)議很大，各地法院的處理措施也大不相同，避免的辦法是不要與這類(lèi)主體簽訂合同。

2、承諾沒(méi)有

這個(gè)問(wèn)題與上一篇文章提到的問(wèn)題相同，即未將雙方在前期協(xié)商談判中已承諾的事項(xiàng)寫(xiě)在合同中，這個(gè)問(wèn)題很奇怪，但很普遍。筆者認(rèn)為造成這種情況的原因主要有以下幾點(diǎn)：首先，認(rèn)為整個(gè)行業(yè)都在這樣的做，沒(méi)有必要寫(xiě)，或認(rèn)為寫(xiě)不寫(xiě)都一樣，大家都這樣做。例如：施工方承諾墊資施工，墊資施工的條款卻未寫(xiě)在合同中;其次，國(guó)內(nèi)做生意，大部分靠的是人脈、關(guān)系，很多人為了做成生意，竭盡所能，讓另一方感覺(jué)雙方已是朋友，沒(méi)有必要嚴(yán)格審查，斤斤計(jì)較，容易失和氣，和氣生財(cái);第三，傳遞失效，兩個(gè)老板談的內(nèi)容，下面的員工不清楚，負(fù)責(zé)的員工找個(gè)模板就把合同簽了;第四，自己認(rèn)為承諾事項(xiàng)違法，不能寫(xiě)在合同中，實(shí)際上，隨著國(guó)家法律法規(guī)的變化，特別是在市場(chǎng)化的進(jìn)程中，國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)逐漸從管控到放松，很多事項(xiàng)均可以在合同中予以明確，而且得到了法院的確認(rèn)，典型的就是墊資條款(法院在處理時(shí)過(guò)去一律按無(wú)效對(duì)待，現(xiàn)在已基本按生效來(lái)處理)。

3、前后矛盾

這個(gè)問(wèn)題好理解，就是前后條文相互矛盾。這在只有2、3頁(yè)紙的合同中，出現(xiàn)這種情況往往是責(zé)任心的問(wèn)題，這沒(méi)什么好說(shuō)的，盡心啦。還有一個(gè)原因，各部門(mén)在審閱時(shí)，只關(guān)注跟自己部門(mén)有關(guān)的條款，并將該條款進(jìn)行了修改，卻未注意到與其他條款沖突的問(wèn)題。在多達(dá)十幾頁(yè)甚至幾十頁(yè)、上百頁(yè)的合同中出現(xiàn)這種情況，屢見(jiàn)不鮮，例如：在施工合同的專(zhuān)項(xiàng)條款中約定了結(jié)算條款，又在合同附件《工程預(yù)結(jié)算辦理協(xié)議》中約定了結(jié)算條款，而前后的約定又是相互矛盾的。由于這類(lèi)合同往往紛繁復(fù)雜，參與實(shí)施的部門(mén)眾多，出現(xiàn)這種情況的概率很大。避免問(wèn)題的辦法是，這類(lèi)合同大多數(shù)是采用的標(biāo)準(zhǔn)范本，范本本身出現(xiàn)矛盾的概率較小，出現(xiàn)矛盾是各部門(mén)在修改過(guò)程中造成的，所以各部門(mén)在修改完合同后，應(yīng)進(jìn)行各部門(mén)統(tǒng)一參加的協(xié)商討論會(huì)，在會(huì)議中各部門(mén)將其修改的條文在會(huì)上予以明確，最后統(tǒng)一由公司的律師或法務(wù)人員進(jìn)行修改。還有一種情況是人為造成的，例如：施工合同在備案時(shí)，有些地方的備案部門(mén)不允許修改示范文本，發(fā)包方利用簽約前的優(yōu)勢(shì)地位，將合同文本的某些條款修改的有利于自己，示范文本不能改，只好在雙方簽訂的專(zhuān)屬條款或附件中加進(jìn)有利于自己的條款，這種情況下，應(yīng)明確約定合同文本之間適用的優(yōu)先次序。

4、順序混亂

絕大多數(shù)合同應(yīng)該按照合同履行的時(shí)間順序來(lái)寫(xiě)，為了強(qiáng)調(diào)和突出合同履行中的某一項(xiàng)問(wèn)題，可以將該條文突出于合同的其他條文，如采取放大字體、加黑等措施，要避免采取將該條文放在最前、最后等辦法?；氐巾樞蚧靵y問(wèn)題的本身，之所以要強(qiáng)調(diào)這個(gè)問(wèn)題，是因?yàn)楣P者見(jiàn)過(guò)很多不按合同履行時(shí)間順序制作的合同，這類(lèi)合同首先讓人理解困難，其次，讓具體實(shí)施人難以實(shí)施。例如：采購(gòu)水泥的供貨合同，合同中已注明送貨到工地，但在文本中將驗(yàn)貨和檢驗(yàn)方法寫(xiě)在運(yùn)輸方式之前，就極易讓人產(chǎn)生誤解，也讓具體負(fù)責(zé)實(shí)施的人產(chǎn)生是在送到工地后驗(yàn)貨和檢驗(yàn)，還是在裝車(chē)時(shí)就要驗(yàn)貨和檢驗(yàn)的疑問(wèn)。

5、權(quán)利義務(wù)不清

這類(lèi)問(wèn)題的突出表現(xiàn)有對(duì)合同中的同一行為，在規(guī)定甲方的權(quán)利義務(wù)條款中規(guī)定一遍，在規(guī)定乙方的權(quán)利義務(wù)條款中又規(guī)定一遍，造成合同在實(shí)施中，不清楚該行為應(yīng)由誰(shuí)來(lái)具體實(shí)施。例如：在施工合同中規(guī)定發(fā)包方應(yīng)負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)周邊關(guān)系，又規(guī)定施工方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)周邊關(guān)系，那周邊關(guān)系到底應(yīng)由誰(shuí)來(lái)負(fù)責(zé)呢?因周邊關(guān)系未協(xié)調(diào)好，造成的延誤工期應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任呢?

6、節(jié)外生枝

這個(gè)問(wèn)題是指對(duì)某一問(wèn)題已在合同條款中作出規(guī)定的情況下，又在另一條款中作出相反規(guī)定，而且往往該條款是雙方在協(xié)商過(guò)程中，重點(diǎn)協(xié)商的條款。例如：在買(mǎi)賣(mài)合同中的交付條款中約定由出賣(mài)人送貨到工地，又在運(yùn)輸條款中約定由買(mǎi)受人雇傭車(chē)輛。

7、違約無(wú)責(zé)任

這是一個(gè)通病，在無(wú)律師參與的合同中，大量存在，協(xié)議雙方關(guān)注的是誰(shuí)干什么，即履行什么義務(wù)，而對(duì)一方未履行義務(wù)，如何處罰，往往缺乏關(guān)注。還有一個(gè)原因是，在協(xié)商階段，雙方關(guān)系融洽，羞于談此，談此，似乎顯示了對(duì)于對(duì)方的不信任。違約無(wú)責(zé)任，還有另外一層意思，就是違約責(zé)任約定的處罰措施，不足以補(bǔ)償因違約給另一方造成的損失。例如：一個(gè)造價(jià)1億元以上的工程，約定遲延交付工程的違約責(zé)任為每遲延交付一天支付違約金2千元，假如遲延交付100天，也僅支付違約金20萬(wàn)元，能夠補(bǔ)償給業(yè)主造成的損失嗎?

8、管轄送對(duì)方

這主要是針對(duì)掌握簽訂合同主動(dòng)權(quán)一方而言，依據(jù)民訴法的相關(guān)規(guī)定，合同可約定合同履行地、一方所在地、簽訂地、標(biāo)的物所在地法院管轄(該約定不得違反專(zhuān)屬和級(jí)別管轄的規(guī)定)，掌握合同主動(dòng)權(quán)的一方完全可利用該條款將發(fā)生糾紛的訴訟管轄地約定在有利于自己一方的所在地法院管轄。但筆者見(jiàn)過(guò)不止一份合同，掌握完全合同主動(dòng)權(quán)的一方，將管轄權(quán)送給對(duì)方。例如：供貨合同，供貨方即出賣(mài)人在廣東，購(gòu)買(mǎi)人即買(mǎi)受人在陜西，約定的管轄地為廣東，一旦雙方發(fā)生糾紛，則買(mǎi)受人需去廣東訴訟，即使排除地方保護(hù)，買(mǎi)受人也加大了自己的訴訟成本，而我們知道，在目前國(guó)內(nèi)，除少數(shù)產(chǎn)品外，絕大多數(shù)商品，購(gòu)買(mǎi)人即買(mǎi)受人掌握著絕對(duì)的話語(yǔ)權(quán)。

9、表述不清

這個(gè)好理解，就是指合同條款未表述清楚其應(yīng)該表達(dá)的意思。例如：在西安簽訂的采購(gòu)鋼材合同，約定送到工地，但合同中根本未提工地在什么地方，采購(gòu)方讓送到榆林神木，在現(xiàn)在毛利率如此微薄的情況下，供貨人還有什么利潤(rùn)可談，只能考慮虧損多少了。不要認(rèn)為這不可能，這是有真實(shí)案例的。

10、結(jié)構(gòu)混亂

這條和前面講的第三條、第四條類(lèi)似，實(shí)際上第三條、第四條是本條的結(jié)果。而正是因?yàn)樵谄鸩莺贤瑫r(shí)，對(duì)結(jié)構(gòu)問(wèn)題沒(méi)有考慮清楚，造成了條文的前后矛盾和順序混亂。所以在起草合同時(shí)，就要想好合同的主體結(jié)構(gòu)，如前所述，一般情況下，按合同的履行順序來(lái)寫(xiě)，特殊情況下的合同結(jié)構(gòu)，要在律師或法務(wù)等專(zhuān)業(yè)人士的參與下，進(jìn)行專(zhuān)門(mén)的設(shè)計(jì)，在這里無(wú)法展開(kāi)陳述，因?yàn)檫@個(gè)要根據(jù)每個(gè)合同的特殊性來(lái)做專(zhuān)門(mén)的設(shè)計(jì)。

11、外來(lái)借用

這里的外來(lái)借用不是指從網(wǎng)上或從別的公司直接拿來(lái)合同就用，而是指內(nèi)地現(xiàn)在所用的合同文本，很多借鑒了國(guó)外，特別是港、臺(tái)地區(qū)的合同文本，這些地區(qū)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)比內(nèi)地發(fā)達(dá)成熟，與其相對(duì)應(yīng)，合同文本也比內(nèi)地的合同文本成熟，所以借鑒是必要的，也是必須的，但由于漢語(yǔ)和其他語(yǔ)言的差異，即使港、臺(tái)地區(qū)同樣使用的是漢語(yǔ)，也與內(nèi)地的語(yǔ)言使用習(xí)慣大相徑庭，造成合同文本的歧義。這在特許加盟類(lèi)合同中，表現(xiàn)的尤為突出，因?yàn)檫@種商業(yè)模式就是從國(guó)外和港、臺(tái)地區(qū)引進(jìn)過(guò)來(lái)的，大部分合同文本就是直接使用的香港的合同文本，而香港的合同文本中的大量條款是英語(yǔ)直接翻譯過(guò)來(lái)的，還有廣東話，即粵語(yǔ)的語(yǔ)法結(jié)構(gòu)也與普通話的語(yǔ)法結(jié)構(gòu)差異也很大，造成合同條文的不通順和歧義。

12、明顯違法

這個(gè)好理解，就是約定的內(nèi)容違反現(xiàn)行有效的法律法規(guī)的規(guī)定。典型的如：規(guī)劃批建的12層住宅樓，建筑施工合同中約定，承建住宅樓的高度為15層。此類(lèi)合同，均為違法合同，一旦進(jìn)入訴訟，均按無(wú)效處理。造成這種情況的原因，一方面，是簽訂合同的雙方，對(duì)相關(guān)法律法規(guī)缺乏了解;另一方面，是僥幸心理作祟，總認(rèn)為，別人這樣做了，我也可以這樣做。防止的辦法，就是讓律師參與，專(zhuān)業(yè)的人做專(zhuān)業(yè)的事。

13、其他

這條類(lèi)似法律條款中的兜底條款，就是還有很多合同中的問(wèn)題，無(wú)法一一詳述，相對(duì)來(lái)說(shuō)，這些問(wèn)題的發(fā)生概率與上述12個(gè)問(wèn)題的發(fā)生概率要少得多。