陜西省西安市中級人民法院

刑事判決書

　　公訴機(jī)關(guān)陜西省西安市人民檢察院。

　　被告人田偉東，男，1971年10月16日出生于陜西省三原縣，漢族，大專文化程度，原任陜西省體育彩票管理中心發(fā)行部即開型彩票管理員，住西安市興慶路24號。2004年6月4日因涉嫌玩忽職守被刑事拘留，同年6月18日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于西安市看守所。

　　辯護(hù)人藺武銳、張呢喃，陜西金吉律師事務(wù)所律師。

　　西安市人民檢察院以西檢訴二刑訴字（2004）056號起訴書指控被告人田偉東犯受賄罪、玩忽職守罪，于2004年9月16日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。西安市人民檢察院指派檢察員譚鵬出庭支持公訴，被告人田偉東及其辯護(hù)人藺武銳、張呢喃到庭參加訴訟。本院審理中，報(bào)請陜西省高級人民法院批準(zhǔn)延長審理期限一個(gè)月。現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　西安市人民檢察院指控：

　　一、2003年底至2004年3月，被告人田偉東在負(fù)責(zé)監(jiān)管、結(jié)算陜西省即開型體育彩票在各市、縣發(fā)行工作期間，承包商楊永明先后三次送給田偉東7000元。被告人田偉東將收受的7000元分別用于購買體育彩票、福利彩票及個(gè)人消費(fèi)。案發(fā)后，贓款已全部追回。

　　二、2004年3月20日至3月25日，西安市體育彩票管理中心（以下簡稱市體彩中心）承辦6000萬元即開型體育彩票發(fā)行期間，被告人田偉東未按規(guī)定履行監(jiān)管職責(zé)，致使楊永明、孫承貴等人利用監(jiān)管漏洞騙取寶馬汽車大獎(jiǎng)行為得逞，并造成了惡劣的社會(huì)影響，政府的公信力遭受了嚴(yán)重的損害。

　　為證實(shí)上述指控的犯罪事實(shí)，公訴人當(dāng)庭出示了書證、證人證言、被告人供述等證據(jù)。并認(rèn)為，被告人田偉東的行為已構(gòu)成受賄罪、玩忽職守罪，提請本院依法判處。

　　被告人田偉東在庭審中辯稱：在此次彩票發(fā)行中承擔(dān)的是彩票的發(fā)放工作，并不負(fù)責(zé)兌獎(jiǎng)。其辯護(hù)人辯稱：1、對起訴書指控田偉東犯受賄罪不持異議，鑒于田偉東積極退贓，建議從輕處罰。2、田偉東按領(lǐng)導(dǎo)安排在此次彩票發(fā)行中從事的是彩票的發(fā)放和運(yùn)輸工作，并不負(fù)有監(jiān)管職責(zé)，不存在不認(rèn)真履行職責(zé)，擅離職守的情況，田偉東不構(gòu)成玩忽職守罪。

　　經(jīng)審理查明：

　　一、2003年底至2004年3月，被告人田偉東在負(fù)責(zé)監(jiān)管陜西省即開型體育彩票在各市、縣發(fā)行工作期間，個(gè)體承包商楊永明（另案處理）為感謝田偉東在銷售過程中曾給其提供過方便，并為以后能繼續(xù)得到“關(guān)照”，先后于2003年底，在從渭南發(fā)行即開型彩票結(jié)束返回西安的途中，送給田偉東2000元；于2004年2月，在陜西省體育管理中心器材庫房，送給田偉東2000元；并委托其轉(zhuǎn)送給該單位發(fā)行部副部長吳燕華（另案處理）3000元；于2004年3月，在同去陜西省財(cái)政廳辦理體育彩票發(fā)行事宜的途中，送給田偉東2000元。被告人田偉東收受以上共計(jì)7000元后，分別將該款用于購買體育彩票、福利彩票及個(gè)人消費(fèi)。案發(fā)后，贓款已全部追回。

　　二、2004年3月20日至3月25日，經(jīng)西安市政府同意、陜西省財(cái)政廳批準(zhǔn)，由市體彩中心承辦6000萬元即開型體育彩票的發(fā)行，陜西省體育彩票管理中心（以下簡稱省體彩中心）副主任張永民（另案處理）帶領(lǐng)發(fā)行部副部長吳燕華及監(jiān)管工作人員田偉東，負(fù)責(zé)對此次彩票發(fā)行的全過程進(jìn)行監(jiān)管。彩票發(fā)售期間，被告人田偉東發(fā)現(xiàn)了負(fù)責(zé)兌付大獎(jiǎng)的孫承貴（另案處理）是承銷商楊永明聘用的人員，不是體彩機(jī)構(gòu)工作人員，但其沒有提出有效的糾正意見；兌付大獎(jiǎng)過程中，被告人田偉東又違背職責(zé)、擅離職守，沒有親臨兌獎(jiǎng)現(xiàn)場對兌獎(jiǎng)環(huán)節(jié)進(jìn)行全程的有效監(jiān)管，也沒有向有關(guān)人員提出監(jiān)管意見和兌獎(jiǎng)要求，致使兌獎(jiǎng)環(huán)節(jié)嚴(yán)重失控，使得楊永明、孫承貴等人利用監(jiān)管漏洞騙取寶馬汽車大獎(jiǎng)行為得逞，并造成了惡劣的社會(huì)影響，政府的公信力遭受了嚴(yán)重的損害。

　　上述事實(shí)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，有以下證據(jù)證實(shí)：

　　1、田偉東主體身份的證據(jù)：

　?。?）根據(jù)國發(fā)2001第35號文件《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范彩票管理的通知》中，財(cái)政部負(fù)責(zé)起草、制定國家有關(guān)彩票管理的法規(guī)、政策的規(guī)定，2002年3月財(cái)政部制定了《彩票發(fā)行和銷售管理暫行規(guī)定》，該《規(guī)定》明確了彩票機(jī)構(gòu)是國家特許壟斷彩票發(fā)行和銷售的專門機(jī)構(gòu)；體彩發(fā)行由隸屬于國家體育總局的體育中心承擔(dān)，按省級行政區(qū)域組織實(shí)施。

　　陜西省成立體彩中心的文件證實(shí)，省體彩中心是陜西省體育彩票的發(fā)行和管理機(jī)關(guān)。

　　以上文件證實(shí)，省體彩中心是受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織。

　?。?）2003年2月省體彩中心文件，聘田偉東為發(fā)行部管理員。

　　2003年2月省體彩8號文件，規(guī)定的發(fā)行部工作職責(zé)包括：即開體彩規(guī)模銷售市場調(diào)研分析，實(shí)施方案（宣傳、保衛(wèi)、設(shè)獎(jiǎng)等）的審定，協(xié)調(diào)省、市、縣財(cái)政部門的審批手續(xù)，組織、檢查、監(jiān)管銷售市場，清點(diǎn)兌獎(jiǎng)彩票，市場結(jié)算。

　　以上文件和證明材料證實(shí)，田偉東是在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中，受委托從事公務(wù)的人員。

　　2、關(guān)于受賄罪的證據(jù)：

　?。?）吳燕華的供述：2003年底渭南發(fā)行彩票結(jié)束后，回西安的車上，楊永明給她和田偉東各一個(gè)紅包，說是辛苦一年了表示一下心意，算是給他們發(fā)勞務(wù)費(fèi)了，包里裝了3000元。2004年2月底，楊永明讓田偉東給她捎來3000元。2004年3月初，她與田、楊一起去省財(cái)政廳了解“3.20”發(fā)行彩票事宜時(shí)，在車上楊永明給她和田偉東各一個(gè)紅包，說是給他們的勞務(wù)費(fèi)，包里裝了2000元。楊永明給她這錢是有所謀的，目的是讓他們在工作中對他予以關(guān)照。證實(shí)了田偉東收受賄賂的事實(shí)。

　?。?）楊永明的供述：他三次給田偉東、吳燕華送錢，目的是搞好關(guān)系，讓田、吳給他在發(fā)售彩票中提供便利。他是以“勞務(wù)費(fèi)”給田、吳倆人的，其實(shí)是為了感謝。到省財(cái)政廳辦發(fā)行手續(xù)是田、吳具體經(jīng)辦，手續(xù)辦好他作為承銷商才能發(fā)售，共給田偉東7000元。以上供述證實(shí)了給田偉東行賄的目的和事實(shí)。

　?。?）田偉東的供述：在楊永明發(fā)行彩票時(shí)，他盡可能的給楊提供一些不違反原則的方便。只要楊永明要他們辦理啥事，他們都盡量滿足楊的需要。2003年底楊永明、吳燕華和他在渭南發(fā)行彩票完回西安的路上，楊永明給他倆每人一個(gè)紅包表示感謝，給他的紅包裝了2000元。2004年春節(jié)，從延安發(fā)行彩票回來后，他在體彩中心庫房等楊永明送交器材，楊永明放完器材后給他6000元，其中他3000元，吳3000元，后來他在體彩中心辦公室給了吳燕華。2004年3月，他們?nèi)齻€(gè)去省財(cái)政廳了解體彩何時(shí)發(fā)行的路上，楊永明說工作上他們給了楊不少幫助，現(xiàn)給他和吳一個(gè)人一個(gè)紅包，他回家看是2000元。證實(shí)在發(fā)行彩票過程中為楊永明提供便利，予以關(guān)照，并收受賄賂7000元。

　　3、不認(rèn)真履行監(jiān)管職責(zé)的證據(jù)：

　?。?）2003年11月財(cái)政部《即開型彩票發(fā)行與銷售管理暫行規(guī)定》第十八條：集中銷售即開型彩票的開獎(jiǎng)操作過程和開獎(jiǎng)器具必須經(jīng)公證人員公證，非彩票機(jī)構(gòu)人員不得參與。50元以上的獎(jiǎng)項(xiàng)集中到指定的兌獎(jiǎng)處兌獎(jiǎng)，由彩票機(jī)構(gòu)人員負(fù)責(zé)兌獎(jiǎng)并制表登記。其中1萬元以上的獎(jiǎng)項(xiàng)，中獎(jiǎng)?wù)邞?yīng)在中獎(jiǎng)彩票背面簽署本人姓名及有效身份證件號碼，提供有效身份證明后驗(yàn)獎(jiǎng)，驗(yàn)獎(jiǎng)無誤后，辦理兌獎(jiǎng)登記手續(xù)。第二十條：在指定地點(diǎn)兌獎(jiǎng)的彩票，中獎(jiǎng)?wù)邞?yīng)提供有效身份證明，填寫兌獎(jiǎng)登記表，中獎(jiǎng)彩票、登記表及中獎(jiǎng)?wù)哂行矸葑C明的復(fù)印件均作為原始憑證入帳。

　　2003年元月省體彩中心5號文件《即開型（規(guī)模）銷售規(guī)范運(yùn)作程序》規(guī)定的監(jiān)管人員職責(zé)：二、銷售市場管理，監(jiān)管人員到達(dá)現(xiàn)場后，全面負(fù)責(zé)檢查銷售市場的布置，核實(shí)已審批的設(shè)獎(jiǎng)方案、現(xiàn)場公告、宣傳單是否有誤。對于二次開獎(jiǎng)的市場，應(yīng)積極配合當(dāng)?shù)?a href='http://m.shkps.cn/gongzheng/1.html' target='_blank' data-horse>公證處工作人員做好二次開獎(jiǎng)準(zhǔn)備，包括：密封各獎(jiǎng)級的信封、現(xiàn)場的擺放、彩民抽取已密封的信封等工作。五、監(jiān)管人員在銷售期內(nèi)不得擅離職守，每天必須按時(shí)到位，協(xié)助管理站做好當(dāng)?shù)氐膮f(xié)調(diào)工作，對不認(rèn)真負(fù)責(zé)監(jiān)管市場而出現(xiàn)的問題所造成的一切經(jīng)濟(jì)損失，由負(fù)責(zé)監(jiān)管人員負(fù)全部責(zé)任。六、監(jiān)管人員每日必須向中心領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)當(dāng)天的銷售情況。

　　2003年2月省體彩8號文件，規(guī)定的發(fā)行部工作職責(zé)包括：即開體彩規(guī)模銷售市場調(diào)研分析，實(shí)施方案（宣傳、保衛(wèi)、設(shè)獎(jiǎng)等）的審定，協(xié)調(diào)省、市、縣財(cái)政部門的審批手續(xù)，組織、檢查、監(jiān)管銷售市場，清點(diǎn)兌獎(jiǎng)彩票，市場結(jié)算。

　　2003年8月省體彩中心71號文件《關(guān)于加強(qiáng)即開型彩票規(guī)模銷售市場管理的通知》：二、銷售現(xiàn)場彩票的保管和發(fā)放，銷售現(xiàn)場的兌獎(jiǎng)工作，銷售中回收的中獎(jiǎng)彩票，必須由市管理站派專人負(fù)責(zé)。

　　以上文件明確了田偉東作為即開型體育彩票發(fā)行的監(jiān)管人員應(yīng)盡的監(jiān)管職責(zé)及監(jiān)管內(nèi)容。

　?。?）省體彩中心副主任張永民的供述：吳燕華、田偉東監(jiān)管兌獎(jiǎng)工作、兌獎(jiǎng)工作人員的身份核實(shí)，他們這次對兌獎(jiǎng)工作監(jiān)管不力，他們發(fā)現(xiàn)了問題但沒有匯報(bào)，二次兌獎(jiǎng)應(yīng)該由吳燕華和田偉東負(fù)責(zé)監(jiān)管。證實(shí)了田偉東應(yīng)負(fù)的監(jiān)管職責(zé)。

　　（3）吳燕華的供述：他們沒有要求更換兌獎(jiǎng)員孫承貴等，沒有對樊宏提出監(jiān)管意見，也沒有提出具體要求，對兌獎(jiǎng)只給了樊宏兩張表讓其統(tǒng)計(jì)兌獎(jiǎng)情況。田偉東干了一些具體的工作，沒有履行自己的監(jiān)管職責(zé)。證實(shí)了田偉東未盡監(jiān)管職責(zé)的事實(shí)。

　　（4）市體彩中心主任樊宏的供述：二次開獎(jiǎng)準(zhǔn)備工作、二次中獎(jiǎng)證明書情況，吳燕華和田偉東沒有問過他，他倆知道孫承貴不是體彩機(jī)構(gòu)人員，對于孫承貴、李亞柱參與兌獎(jiǎng)，省中心的人沒有向他提出過問題，沒有向他提出監(jiān)管要求，他也沒見他倆向?qū)O承貴提出要求。他們應(yīng)該全過程監(jiān)管此次即開彩票的活動(dòng)，但他們沒有做到。證實(shí)了田偉東未向其提出監(jiān)管意見。

　?。?）楊永明的供述：省、市體彩的人員對于開獎(jiǎng)和兌獎(jiǎng)的環(huán)節(jié)并不參與，不參與體彩的二次開獎(jiǎng)，一是作為他來說不希望省、市體彩的人參與，二是開獎(jiǎng)和兌獎(jiǎng)工作繁瑣，省、市體彩的人不愿意參與，具體是什么原因他也說不清。如果省、市體彩的監(jiān)管到位，他造假是不可能成功的。中獎(jiǎng)證明書的保管、大獎(jiǎng)“草花k”的保管和現(xiàn)場兌獎(jiǎng)這三個(gè)環(huán)節(jié)，如果有省、市體彩和公證處的嚴(yán)格監(jiān)管，他都不可能得手。本次體彩的組織規(guī)則，沒有確定二次開獎(jiǎng)的監(jiān)管人員，實(shí)際也沒有組織人員監(jiān)管，均沒有具體進(jìn)行監(jiān)管。證實(shí)了田偉東未履行監(jiān)管職責(zé)使其騙取大獎(jiǎng)得逞的事實(shí)。

　?。?）楊永明安排參與兌獎(jiǎng)的李亞柱的供述：他在六天的彩票銷售及兌獎(jiǎng)過程中，從未見過省、市體彩的工作人員對二次抽獎(jiǎng)的過程進(jìn)行監(jiān)管。

　?。?）楊永明安排參與兌大獎(jiǎng)的孫承貴的供述：省體彩中心的張永民、吳燕華、田偉東知道他是給楊永明打工的人，開獎(jiǎng)和兌獎(jiǎng)環(huán)節(jié)沒有省、市體彩的人員在場，楊小兵、劉曉莉、王軍上臺(tái)領(lǐng)獎(jiǎng)時(shí)，沒有省、市體彩的人監(jiān)管，也沒有人問過兌獎(jiǎng)的事。已中獎(jiǎng)的彩票由他來保管，省、市體彩的工作人員是完全放任，就沒有監(jiān)管。

　　（8）孫承貴找的兌取大獎(jiǎng)的劉曉莉的供述：她只和孫承貴一人接觸，按孫的要求辦，上臺(tái)領(lǐng)獎(jiǎng)時(shí)把彩票交給孫承貴，孫把彩票裝到包里了，沒別人驗(yàn)看過，沒有和體彩的其他人員接觸過。

　　以上三人均證實(shí)了二次兌獎(jiǎng)的過程無人監(jiān)管的事實(shí)。

　?。?）田偉東的供述：他的職責(zé)包括負(fù)責(zé)各地市體彩發(fā)行的現(xiàn)場監(jiān)管，檢查兌獎(jiǎng)工作人員是否是當(dāng)?shù)伢w育局和彩票管理中心的在編人員，檢查體彩彩票的發(fā)放和保管工作、開獎(jiǎng)操作過程，但他沒有進(jìn)行全程監(jiān)督，也沒有一直在現(xiàn)場目睹開獎(jiǎng)的全過程。以上供述證實(shí)田偉東未履行監(jiān)管職責(zé)的事實(shí)。

　　對被告人田偉東的辯解和辯護(hù)人的辯護(hù)意見，經(jīng)查，田偉東雖在本次體彩發(fā)行時(shí)從事彩票的發(fā)放和運(yùn)輸工作，但同時(shí)還是省體彩中心發(fā)行部的工作人員，有責(zé)任對彩票的發(fā)行進(jìn)行監(jiān)管，不能因其他工作而放棄監(jiān)管職責(zé)，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪。故被告人田偉東的辯解和辯護(hù)人的辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。

　　本院認(rèn)為，被告人田偉東身為受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中受委托從事公務(wù)的人員，在履行公務(wù)活動(dòng)中，利用職務(wù)之便，為他人謀取利益，收受他人賄賂，其行為已構(gòu)成受賄罪；在監(jiān)管彩票發(fā)行過程中，不認(rèn)真履行職責(zé)，致使彩票兌獎(jiǎng)環(huán)節(jié)嚴(yán)重失控，大獎(jiǎng)被他人騙取，其行為已構(gòu)成玩忽職守罪，情節(jié)嚴(yán)重。西安市人民檢察院指控被告人田偉東所犯罪名成立。唯考慮被告人田偉東是在省體彩中心副主任張永民、發(fā)行部副部長吳燕華的領(lǐng)導(dǎo)下，在體彩發(fā)售現(xiàn)場履行監(jiān)管職責(zé)的同時(shí)，還兼顧了其他工作，在玩忽職守犯罪中作用較輕，依法從輕處罰。本院根據(jù)田偉東犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及其行為對社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條（二）項(xiàng)、第三百九十七條第一款、第六十九條第一款、第六十四條及全國人大常委會(huì)《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定，判決如下：

　　一、被告人田偉東犯受賄罪，判處有期徒刑六個(gè)月；犯玩忽職守罪免予刑事處分；決定執(zhí)行有期徒刑六個(gè)月（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2004年6月4日起至2004年12月3日止）。

　　二、涉案贓款人民幣七千元依法沒收，由西安市人民檢察院上繳國庫。

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向陜西省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

　　審　判　長　　趙　　　華

　　代理審判員　　王　　　晶

　　代理審判員　　杜　　　銳

　　二00四年十一月十八日

　　書　記　員　　閆　　　菲

　　周　　　媛