〔2004〕鄂民一終字第35號(hào)

　　上訴人（原審被告）中國(guó)十五冶金建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱十五冶金公司），住所地湖北省黃石市沿湖路375號(hào)。

　　法定代表人郭嗣華，十五冶金公司董事長(zhǎng)。

　　委托代理人李杰，中國(guó)十五冶金建設(shè)有限公司第三工程公司辦公室主任。

　　委托代理人戴錦明，湖北今天律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人（原審原告）福建省永泰建筑工程公司第五分公司（以下簡(jiǎn)稱永泰分公司），住所地福建省永泰縣樟城縣府路153號(hào)。

　　代表人張挺忠，永泰分公司經(jīng)理。

　　委托代理人楊華，湖北兆麟律師事務(wù)所律師。

　　案由：建設(shè)工程施工合同糾紛

　　上訴人十五冶金公司因建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省鄂州市中級(jí)人 民法院（2003）鄂州法民一初字第14號(hào)民事判決，向本院提起上訴，請(qǐng)求二審法院撤銷原判，駁回被上訴人永泰分公司的訴訟請(qǐng)求。

　　一審法院認(rèn)定，1995年9月20日，案外人鄂州市人誠(chéng)和實(shí)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱人誠(chéng)和公司）與十五冶金公司簽訂建設(shè)工程施工合同及附件，約定人誠(chéng)和公司將其生物生化廠工程的廠房和倉(cāng)庫(kù)共九跨建筑發(fā)包給十五冶金公司承建，前期工程由十五冶金公司帶資施工，待前六跨工程交付安裝工作面時(shí)，人誠(chéng)和公司采用銀行承兌匯票方式支付所完成工程進(jìn)度的50%工程款，其間的專業(yè)銀行的貼現(xiàn)利息由人誠(chéng)和公司支付，銀行貼現(xiàn)利率以國(guó)家專業(yè)銀行的規(guī)定為準(zhǔn)。余下50%待工程全部交付安裝工作面時(shí)，再付45%工程進(jìn)度款，留5%作質(zhì)量保修金。合同對(duì)工期、質(zhì)量、結(jié)算方式、違約責(zé)任等都作了明確約定。同年10月11日，十五冶金公司（甲方）與永泰分公司（乙方）亦就該工程簽訂了一份《施工合同》，約定：甲方將人誠(chéng)和公司生物生化廠建筑工程分包給乙方施工，總工期為四個(gè)月；工程結(jié)算標(biāo)價(jià)按建設(shè)單位審定的施工圖紙預(yù)算加設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場(chǎng)簽證的定額直接費(fèi)另加13%的綜合費(fèi)率計(jì)?。ù速M(fèi)率不含稅金，稅金由十五冶金公司代收代交），建筑工程采用《湖北省（1994年版）建筑工程預(yù)算定額統(tǒng)一基價(jià)表》計(jì)算定額直接費(fèi)，三材（鋼材、木材、水泥）價(jià)格按合同期的鄂州市公布的市場(chǎng)價(jià)格，其超出預(yù)算價(jià)格差價(jià)由建設(shè)單位審核后返給永泰分公司；付款方式為該工程前期工程由乙方墊資施工，待前六跨工程交付安裝工作面時(shí)，甲方在收到建設(shè)單位銀行承兌匯票后付給乙方所完工程進(jìn)度的50%應(yīng)付工程款，余下50%待工程全部交付安裝工作面后再付40%，留下10%作質(zhì)量保證金，保修期一年，交工半年后再付5%給乙方，剩余5%保修期滿后，如數(shù)支付給乙方，保修期內(nèi)如出現(xiàn)施工質(zhì)量問(wèn)題，由乙方負(fù)責(zé)返修，費(fèi)用自理；本合同生效后，雙方應(yīng)嚴(yán)格按本合同規(guī)定履行，若蓋章后撕毀合同，違約方應(yīng)向守約方支付違約金100000元（人民幣，下同）。甲方不能按合同規(guī)定支付進(jìn)度款的，工期受影響得以順延；乙方不能按合同規(guī)定將資金到位，甲方有權(quán)終止合同，并按合同規(guī)定追究乙方單方毀約責(zé)任；雙方還對(duì)其他權(quán)利、義務(wù)作了約定。合同簽訂后，永泰分公司進(jìn)場(chǎng)施工。1996年12月，由于建設(shè)單位人誠(chéng)和公司未能依約支付工程進(jìn)度款，工程被迫停止。十五冶金公司和永泰分公司就前期工程量作了預(yù)算，總價(jià)值為4786889元，其中工程價(jià)值 3866578元，材料差價(jià)510677元，設(shè)計(jì)變更簽證409634元。1997年元月19日，十五冶金公司與人誠(chéng)和公司就解決停工問(wèn)題達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議。嗣后，人誠(chéng)和公司仍未履行合同。十五冶金公司遂在2000年向鄂州市華容區(qū)人民法院提起訴訟，同年6月20日，鄂州市華容區(qū)人民法院作出（2000）華經(jīng)初字第17號(hào)民事判決：一、解除人誠(chéng)和公司與十五冶金公司簽訂的建設(shè)工程施工合同；二、人誠(chéng)和公司支付下欠十五冶金公司工程款2690248元及違約金。宣判后，人誠(chéng)和公司不服，向鄂州市中級(jí)人民法院提起上訴，鄂州市中級(jí)人民法院于2000年11月10日作出（2000）鄂州法經(jīng)終字第62號(hào)民事判決，維持（2000）華經(jīng)初字第17號(hào)民事判決。2003年8月29日，永泰分公司向一審法院提起訴訟，請(qǐng)求解除雙方簽訂的《施工合同》，由十五冶金公司支付下欠工程款2072476元并賠償損失。

　　在本案一審過(guò)程中，永泰分公司與十五冶金公司均同意本案工程按4600000元計(jì)算工程量，其中，直接費(fèi)為3033946元，材料價(jià)差為510677元。十五冶金公司截止永泰分公司訴訟之日止已付工程款2261670元，減去十五冶金公司按直接費(fèi)的15%應(yīng)提取的綜合費(fèi)455094元外，還應(yīng)支付工程款1883236元及利息。

　　2003年12月25日，一審法院對(duì)本案作出（2003）鄂州法民一初字第14號(hào)民事判決：一、永泰分公司與十五冶金公司簽訂的《施工合同》無(wú)效；二、十五冶金公司于本判決生效之日起七日內(nèi)給付永泰分公司工程款1883236元及利息損失654033元（從1997年元月1日起計(jì)算至2003年l2月25 日止），合計(jì)2537269元；三、駁回永泰分公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)22696元，其他費(fèi)用6800元，合計(jì)29496元，由十五冶金公司承擔(dān) 26496元，永泰分公司承擔(dān)3000元。

　　二審過(guò)程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成如下協(xié)議：

　　一、雙方均同意解除1995年10月11日簽訂的《施工合同》，并確認(rèn)，十五冶金公司下欠永泰分公司工程款本金1700000元，永泰公司自愿放棄該款項(xiàng)的利息損失；

　　二、雙方在簽收本民事調(diào)解書時(shí)，十五冶金公司一次性給付永泰分公司工程款700000元；

　　三、十五冶金公司余下欠款本金1000000元，保證按下列時(shí)間給付永泰分公司：2004年5月31日前給付300000元，2004年6月30日前給付200000元，2004年9月30日前給付200000元，2004年12月31日前給付300000元；

　　四、十五冶金公司若未自覺(jué)履行本協(xié)議第三條約定的給付義務(wù)，則永泰分公司有權(quán)按一審判決的主文內(nèi)容申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

　　一審案件訴訟費(fèi)29496元，由永泰分公司和十五冶金公司各負(fù)擔(dān)14748元；二審案件受理費(fèi)22696元，由永泰分公司和十五冶金公司各負(fù)擔(dān)11348元。

　　上述協(xié)議，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

　　本調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。

　　審 判 長(zhǎng) 鐘 莉

　　審 判 員 李國(guó)榮

　　代理審判員 郭振華

　　二0 0四年 三 月二十二日

　　書 記 員 楊 軍