民事訴訟中幾種常見(jiàn)的訴訟技能的運(yùn)用 (一)

京港律師事務(wù)所：呂繼超律師

在民事訴訟中，您如果能及時(shí)并正確的運(yùn)用下列一些訴訟技能，那么會(huì)更有效的達(dá)到您的訴訟目的，

一、財(cái)產(chǎn)保全

在民事訴訟中，由于被告可能會(huì)轉(zhuǎn)移或者處分其財(cái)產(chǎn)，原告常常會(huì)出現(xiàn)嬴了官司卻拿不到錢的情況。也就是說(shuō)原告勝訴之后，由于被告偷偷轉(zhuǎn)移或者處分了已有財(cái)產(chǎn)，或者是對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)行隱匿、揮霍、毀損、變賣，致使人民法院找不到其可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，因而缺乏執(zhí)行能力而無(wú)法執(zhí)行，使原告的權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)，使生效判決因無(wú)法執(zhí)行而變成一紙空文。因此，為了防止被告的轉(zhuǎn)移或者處分行為，以便使法院的判決能夠得到順利執(zhí)行，維護(hù)法院判決的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，保護(hù)勝訴一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，法律規(guī)定了財(cái)產(chǎn)保全制度。

根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于符合財(cái)產(chǎn)保全條件的案件，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)做出財(cái)產(chǎn)保全決定，也可以在當(dāng)事人沒(méi)有申請(qǐng)的情況下在必要時(shí)主動(dòng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施。但在實(shí)踐中，人民法院主動(dòng)采取保全措施的情況極少，只有在訴訟爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)具有損毀、滅失的危險(xiǎn)時(shí)，或者是在有明確的證據(jù)證明一方當(dāng)事人可能采取隱匿、出賣、移轉(zhuǎn)的行為時(shí)，人民法院才有可能依據(jù)職權(quán)主動(dòng)采取保全措施。因此，如果一方當(dāng)事人認(rèn)為需要對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)實(shí)行保全措施時(shí)，最好不要消極被動(dòng)的等待法院采取保全措施，而應(yīng)積極主動(dòng)的申請(qǐng)保全。

為了防止當(dāng)事人濫用財(cái)產(chǎn)保全措施的申請(qǐng)權(quán)利，防止可能出現(xiàn)的保全錯(cuò)誤，全面的平衡保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)法律規(guī)定，人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施時(shí)，可以責(zé)令申請(qǐng)人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保；申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回其申請(qǐng)。對(duì)于當(dāng)事人是否要提供擔(dān)保，法律規(guī)定的是“可以”而不是“應(yīng)當(dāng)”，也就是說(shuō)申請(qǐng)人不是必須要提供擔(dān)保，是否提供擔(dān)保要要由人民法院根據(jù)具體情況決定，但在實(shí)踐中人民法院很少有不讓提供擔(dān)保的。另外，申請(qǐng)人提供的擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于其請(qǐng)求保全的數(shù)額。

適用財(cái)產(chǎn)保全的目的就是為了防止可能發(fā)生的使判決不能順利執(zhí)行的情況，因此對(duì)于 財(cái)產(chǎn)保全采取措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)是兵貴神速，盡早采取必要的措施，以免因?yàn)檠诱`而造成難以彌補(bǔ)的損失。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院接受申請(qǐng)后，對(duì)情況緊急的，必須在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開(kāi)始執(zhí)行。

作為被執(zhí)行人來(lái)說(shuō)，如果法院采取保全措施后需要繼續(xù)使用或者及時(shí)處分被采取了保全措施的財(cái)產(chǎn)，則可以通過(guò)向法院提供擔(dān)保的方式請(qǐng)求法院解除財(cái)產(chǎn)保全。被申請(qǐng)人提供了適當(dāng)?shù)膿?dān)保后，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn) 保全。同時(shí)，如果申請(qǐng)人申請(qǐng)人申請(qǐng)錯(cuò)誤，因而給被申請(qǐng)人造成損失的，則申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因此造成的損失。由于可能要提供擔(dān)?；蛘哔r償被申請(qǐng)人的損失，當(dāng)事人在申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)措施，一定要慎重考慮，分析一下是否有申請(qǐng)保全的必要，是否可能因申請(qǐng)錯(cuò)誤給對(duì)方造成損失。如果有必要就申請(qǐng)，如果沒(méi)有必要或者把握性不大最好不要申請(qǐng)保全。

二、證據(jù)保全

所謂證據(jù)保全，是指遇到證據(jù)有可能滅失或者以后難以取得的情況，人民法院根據(jù)訴訟參加人的請(qǐng)求或依職權(quán)采取措施，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。

證據(jù)保全的提出可以在起訴前，也可以在起訴后。起訴前證據(jù)保全，可以向公證機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由公證機(jī)關(guān)予以解決。一般是公證根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)采取保全措施，在可以向人民法院提出，由人民法院予以保全，人民法院認(rèn)為需要采取保全措施的，應(yīng)通知申請(qǐng)人于一定時(shí)期限內(nèi)提出訴訟。

起訴后提出證據(jù)保全申請(qǐng)的，由人民法院審查決定。如果人民法院接受了訴訟參加人的申請(qǐng)，就應(yīng)作出準(zhǔn)許保全的裁定，并在裁定中指出保全哪種證據(jù)、在何時(shí)何地用何種方法保全。如果人民法院不接受訴訟參加人的申請(qǐng)，也應(yīng)作出裁定，這時(shí)，申請(qǐng)人可以向作出裁定的人民法院申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

關(guān)于證據(jù)保全的方法，實(shí)踐中要根據(jù)證據(jù)的不同而有所區(qū)別：對(duì)書(shū)證，要盡可能提取原件，提取原件有困難的可提取復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本等加以保全；對(duì)物證，可通過(guò)勘驗(yàn)筆錄、拍照、錄像、繪圖、復(fù)制模型或者保持原物的方法保全；對(duì)視聽(tīng)資料，可通過(guò)錄像錄音磁帶反映出的形象或音響，或者利用電子計(jì)算機(jī)貯存的資料加以保全，并力求準(zhǔn)確、可靠，保持其原稿或原意，筆錄經(jīng)本人核對(duì)簽字或蓋章后，正式附卷加以保存，不得損壞或未經(jīng)批準(zhǔn)而銷毀；對(duì)年邁、重病、有死亡可能的證人，或者即將出國(guó)的證人，要不失時(shí)機(jī)的進(jìn)行取證。凡涉及國(guó)家機(jī)密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)、黃色書(shū)刊、淫穢圖片等證據(jù)，都 應(yīng)當(dāng)設(shè)有專人保管，以免向外流傳，造成泄密或不良影響。

總之，對(duì)證據(jù)的保全，要做到不變質(zhì)、不損壞、不丟失，力爭(zhēng)保持證據(jù)的原樣或原意，以充分發(fā)揮其證明效力。保存證據(jù)的材料，由人民法院存卷保管。