被害人承諾，又稱被害人同意，是指受害人在他人侵害自己利益時(shí)表示允諾或者同意。被害人承諾一般情況下是一種排除犯罪性的事由，但被害人承諾排除犯罪的事由范圍有限，如果侵害較大的社會(huì)法益，即使得到被害人的同意，仍不能免除其刑事責(zé)任。對(duì)于被害人承諾是否能成為一種免責(zé)事由，應(yīng)將其在刑法上作為一個(gè)整體從國家公權(quán)力與公民私權(quán)利的衡量比較的角度，進(jìn)行綜合考慮，確定其帶來的社會(huì)危害性的大小，從而確定其是否構(gòu)成犯罪。 ? ?一、被害人承諾的類型 ? ?（一）排除犯罪性事由的被害人承諾。 淺談被害人承諾的法律效力 ? ? 現(xiàn)代社會(huì)，被害人自主決定權(quán)特別是財(cái)產(chǎn)決定權(quán)作為一種權(quán)益，被害人可以決定放棄或者保有，當(dāng)其決定放棄時(shí)，為了尊重被害人的自主決定權(quán)，可以從犯罪性的角度出發(fā)，進(jìn)行社會(huì)相當(dāng)性的考慮或者法益的比較衡量，將這種符合特定犯罪構(gòu)成要件的行為排除在犯罪之外。 ? ?（二）不排除犯罪性事由的被害人承諾 ? ?被害人的承諾并不總是排除犯罪性事由。被害人承諾在刑法中規(guī)定中存在各種類型，如在強(qiáng)制猥褻罪、強(qiáng)奸罪中，為滿14周歲的被害人的承諾對(duì)可罰的違法性沒有影響；在殺人罪中，被害人的同意只是減輕罪責(zé)的理由。 ? ?二、被害人承諾的成立條件 ? ?（一）承諾主體 ? ? 能夠?qū)η趾Ψㄒ姹硎境兄Z的，必須是具有承諾能力的人。這里的承諾主體必須是被害人，其他人不能作為承諾主體。并且作為承諾主體必須具有一定的認(rèn)識(shí)能力和表示能力。在被害人由于年少或者精神障礙而不能準(zhǔn)確地表達(dá)自己的思想，缺乏承諾能力時(shí)，其不是合格的承諾人。另外單位能否作為承諾主體值得研究，筆者，單位也可能作為承諾人，因?yàn)閱挝豢梢宰鳛榉缸锏闹黧w，其有決策主體和行為主體，當(dāng)然其也有承諾的能力和行為。 ? ?（二）承諾對(duì)象 ? ? 承諾對(duì)象，它不僅包括損害結(jié)果，也包括引起該結(jié)果的行為。由于被害人承諾放棄的是自己的合法權(quán)益，因此，有無侵害法益的結(jié)果，是認(rèn)定承諾是否有效的關(guān)鍵。在行為人雖然對(duì)他人侵害自己法益的行為了承諾，但該行為所產(chǎn)生的具體結(jié)果沒有同意的時(shí)候，就不能適用被害人承諾排除刑事責(zé)任的原理。比如，在被害人明知他人酒后駕車是危險(xiǎn)行為但仍然乘座該車，結(jié)果發(fā)生了傷亡事故的場合，由于被害人沒有就所發(fā)生的傷亡結(jié)果表示同意，所以，對(duì)于該駕駛?cè)藛T不能直接按照被害人承諾原理而認(rèn)定其行為不構(gòu)成犯罪。 ? ?（三）承諾時(shí)間 ? ?被害人承諾，只有在行為前或者行為時(shí)做出的承諾才能被行為人所認(rèn)識(shí)，事后承諾不具有排除社會(huì)危害性的效果。比如，在一起合同詐騙案件中，受害人舉報(bào)說其受到詐騙，在詐騙人被法院審判時(shí)，考慮到其以前與自己關(guān)系還是不錯(cuò)的，并且歸還了所有的詐騙款，因此，對(duì)法院說，其承諾允許詐騙者對(duì)其欺騙，但法院對(duì)受害者的這種承諾認(rèn)定為無效，其實(shí)際是作為詐騙者實(shí)施詐騙后的情節(jié)，不影響定罪。承諾的效果是，法益的受保護(hù)性喪失，即法益主體同意對(duì)可以處分的法益進(jìn)行侵害的話，就不存在要保護(hù)的法益。因此，即便被害人在行為時(shí)或者行為過程中表示不同意，但在結(jié)果發(fā)生時(shí)，表示同意即發(fā)出承諾就可以了。 ? ?（四）承諾的表示 ? ?承諾當(dāng)中所顯示出來的自己決定，并不純粹是法益主體個(gè)人的內(nèi)心曾面上的東西，作為社會(huì)法律曾面上的內(nèi)容，必須具有作為社會(huì)存在的輪廓和實(shí)體，因此，他必須體現(xiàn)于外。至于加害人是否意識(shí)到受害人的承諾，筆者認(rèn)為，只要客觀上存在被害人的承諾，行為即便沒有意識(shí)到該承諾，也不能說發(fā)生了違反被害人意思的具體危險(xiǎn)，所以，該行為應(yīng)看作不能犯，應(yīng)不受處罰。 ? ?三、被害人承諾的法律效力 ? ?被害人有了有效承諾之后，其所持有的法益就會(huì)喪失作為法益的性質(zhì)和保護(hù)性，一般情況下，即便該利益遭到侵害，加害人的行為不構(gòu)成犯罪，但也不是絕對(duì)，在某些情況下，也可能構(gòu)成犯罪。 ? ?（一）財(cái)產(chǎn)法益侵害承諾的法律效力 ? ? 就侵害財(cái)產(chǎn)利益的犯罪而言，由于財(cái)產(chǎn)法益相對(duì)生命及健康法益而言更小，且在經(jīng)濟(jì)等領(lǐng)域，受害人等經(jīng)濟(jì)主體享有更大的自由支配權(quán)和決定權(quán)，除非違反了法律的禁止性規(guī)定，否則法律并不干預(yù)行為的自主行為。例如，盜竊罪以違反被害人的意志為要件，但在受害人知道其盜竊行為后，處于憐憫，承諾并同意將財(cái)產(chǎn)較給受害人，則可消除盜竊行為的犯罪性。在這種情形下，即使被害人作出承諾，被保護(hù)的法益同樣會(huì)被侵害。但是被害人得在其自由處分的法益范圍內(nèi)，忍受因其承諾而帶來的侵害。這種情形下，被害人承諾將加害人的行為合法化了。此種事由實(shí)際就是排除犯罪性的事由。 ? ?（二）生命法益的侵害承諾的法律效力 ? ? 就生命法益而言，被害人承諾并不排除殺人行為的危害性。在國外學(xué)者開來，“自己的生命不屬于可以承諾的對(duì)象，生命權(quán)不在于個(gè)人可以自由處分的法益范圍之內(nèi)，因?yàn)樗鼩绲氖侵黧w本身。生命這種法益具有無可替代的重要性，所以，必須違反法益主體的意思進(jìn)行保護(hù)?！蔽覈F(xiàn)行刑法盡管沒有國外的類似規(guī)定，但刑法的立法精神卻是禁止對(duì)生命法益的侵害承諾。我國刑法禁止安樂死，受囑托殺人以故意殺人罪論處。刑法保護(hù)個(gè)人的自己決定自由的宗旨，生命是這種自由的物質(zhì)基礎(chǔ)和存在前提，剝奪他人生命就是剝奪他人自己決定自由的物質(zhì)基礎(chǔ)和存在前提，因此即使同意他人剝奪自己的生命，剝奪者仍受法律的懲罰。 ? ? ?（三）健康法益侵害承諾的法律效力 ? ? ? ? ? 健康法益的侵害承諾在違反公序良俗或者善良的社會(huì)道德觀念的時(shí)候，應(yīng)構(gòu)成傷害罪。我國刑法通說認(rèn)為，被害人承諾主觀上必須是為了追求有益于社會(huì)的目的。如果被害人的承諾損害是為了達(dá)到不可告人的非法目的，如為獲取保險(xiǎn)金而承諾對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)造成損害等，則不能免除行為的社會(huì)危害性。同時(shí)，根據(jù)承諾所做出的損害行為本身，即其方法和程度必須符合社會(huì)公德和國家法律的規(guī)定。如果侵害健康法益的行為不違背公序良俗，即使被害人同意他人侵害其身體健康，一般也不能免除其故意傷害的刑事責(zé)任，但由于在這一傷害行為過程中，加害人的主觀過錯(cuò)程度較低，因此可以輕其刑。即被害人的承諾不能完全阻卻違法，卻能在一定程度上減輕行為人的刑事責(zé)任。 ? ?（四）虛假承諾的法律效力 ? ? 虛假承諾所欠缺承諾的真實(shí)性，在一種程度上是受害人為了避免更多的危險(xiǎn)發(fā)生，不得已違背自己的意愿發(fā)生的承諾，虛假的承諾在一定程度上還具有了緊急避免的功能，只受害人同意承諾是為保護(hù)更大的利益而犧牲更小的利益。比如曾經(jīng)發(fā)生的一個(gè)案件，就是某人患了性病欲予強(qiáng)奸好友的妻子，受害人在確實(shí)無法逃脫的情況下，不得已同意其性行為的要求，但前提條件是做好安全防護(hù)工作。虛假承諾行為，一般不能夠改變不法侵權(quán)人犯罪的性質(zhì)。在認(rèn)定這類犯罪時(shí)，要把犯罪人在被害人承諾前后的行為作為一個(gè)整體來看待，而不能分割開來，要看到這是一個(gè)發(fā)展過程，如果僅僅看到被害人的承諾，將不法侵害人承諾前后的行為分割開來就難以認(rèn)定其行為的違法犯罪性質(zhì)。 （作者單位：江蘇省洪澤縣人民法院） ?