合同風(fēng)險(xiǎn)防范面面觀

合同是對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)的約定，一經(jīng)雙方簽字蓋章后即具有法律效力，任何一方無法定理由，均須按合同履行。合同關(guān)系到一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的正常開展，是企業(yè)對(duì)外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的關(guān)鍵，關(guān)系到企業(yè)的合法權(quán)益維護(hù)，怎樣將一份合同的風(fēng)險(xiǎn)減小到最低程度，是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層必須重視的?，F(xiàn)從以下幾個(gè)方面作簡(jiǎn)要說明，至于每份具體的合同，還須簽約人員提高法律素質(zhì)，同時(shí)咨詢專業(yè)律師。
　?。ㄒ唬┌b條款：
　　對(duì)于購貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。包裝物是否回收，包裝的合理標(biāo)示、包裝物的商標(biāo)印制、標(biāo)識(shí)的著作權(quán)等問題都應(yīng)按國(guó)家相關(guān)法律規(guī)定在合同中予以明確。
　?。ǘ┙桓斗绞綏l款（送貨條款）：
　　如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭(zhēng)取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。因現(xiàn)在企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書。對(duì)于送貨到外地的賣方來說，應(yīng)特別注意應(yīng)盡量要求對(duì)方付清全款后再卸貨，以防止外地買方卸貨后不再支付余款，置于“貨款兩飛”的尷尬境地。
　　（三）付款方式：
　　1、應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。如約定“乙方在收貨后一次性付清款項(xiàng)”，此約定只有始期，即“收貨”，無終期，即到底是收貨后當(dāng)日/當(dāng)時(shí)支付款項(xiàng)，還是收貨后一日/兩日/十日內(nèi)付清？應(yīng)該有明確的始期和終期，如“乙方在收貨后三日內(nèi)一次性付清款項(xiàng)”。
　　2、慎用定金條款。定金通常作為履行合同的擔(dān)保，對(duì)于交付定金和收受定金的任何一方來說，定金是一把“雙刃劍”，如果雙方對(duì)于履行合同的相關(guān)因素在簽訂合同時(shí)尚不能確定，盡量不用定金條款，可以“訂金”即預(yù)付款的形式來代替。
　　3、預(yù)付款項(xiàng)支付與對(duì)方履行義務(wù)相結(jié)合，盡量規(guī)定對(duì)方先履行義務(wù)，如先交貨、先交付工作成果（如包裝箱），后我方再付款，或采取分階段付款的方式。
　　4、盡量留有尾款，在工作成果交付、貨物交付后一段時(shí)間再付款，主要是為需要產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題退換貨、返工、修理時(shí)，我方能爭(zhēng)取主動(dòng)。
　　5、提前預(yù)付的款項(xiàng)一定要說明是預(yù)付貨款、預(yù)付材料款，還是定金，避免“訂金”和“定金”不明確的問題。
　　6、接收支票時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)：對(duì)支票的審查。支票付款的情況下，有可能是購貨方用別的單位的支票支付貨款。實(shí)踐中，只要支票是真實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失：（1）收款人名稱是否正確；（2）書寫是否清楚，字跡是否潦草；（3）大小寫的金額是否一致；（4）大寫數(shù)字是否正確。請(qǐng)問：“參”和“叁”，哪一個(gè)是數(shù)字“3”的正確的漢字大寫？一般的銀行對(duì)于這兩個(gè)字不會(huì)特別注意，但是實(shí)踐中有過因此字書寫錯(cuò)誤而遭退票的案例，應(yīng)盡量避免這種錯(cuò)誤）；（5）印鑒（公章和法定代表人印章）是否清晰；（6）如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù)；（7）有無偽造變?cè)斓暮圹E。
　　7、出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)：如：A公司給B公司開出了發(fā)票，B公司出具了以下收據(jù)：“今收到北京A公司發(fā)票NO123456號(hào)，壹份金額5萬元。B公司。張三。2005年4月31日?！保ㄊ論?jù)遺漏的相關(guān)信息：相對(duì)應(yīng)的合同；款項(xiàng)是否已經(jīng)支付；公司的公章）。經(jīng)營(yíng)過程中如果對(duì)方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項(xiàng)未付”。這樣做，該張收據(jù)就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書的作用。對(duì)于其他的收具也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進(jìn)去。
　?。ㄋ模┻`約責(zé)任：
　　如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。在合同中，違約責(zé)任一般分兩種形式，一是定額，二是定比例：
　　1、逾期付款或者交貨的違約責(zé)任，可選擇以下一種方式：a.定額責(zé)任：每逾期一日，每日違約方應(yīng)向守約方支付元違約金。b.定比例責(zé)任：每逾期一日，每日違約方應(yīng)向守約方按照合同總價(jià)款的%支付違約金。
　　2、質(zhì)量不符合合同約定，通常違約方應(yīng)按照合同總金額的x%向守約方支付違約金。
　　3、違約責(zé)任中是否包括預(yù)期利潤(rùn)，可以綜合交易的實(shí)際的情況，約定違約方違約時(shí)須賠償守約方的預(yù)期利潤(rùn)。其它違約情形可以參照以上情況。同時(shí)須注意，根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約時(shí)，守約方只能向違約方主張違約金和經(jīng)濟(jì)損失的一種，即主張違約金又主張賠償損失的一般不會(huì)得到法院的支持。
　?。ㄎ澹?zhēng)議處理?xiàng)l款：
　　1、約定訴訟管轄地。當(dāng)事人是否可以任意約定管轄的法院呢？《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第25條，對(duì)此做了明確規(guī)定。只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。所以應(yīng)爭(zhēng)取在我方所在地法院起訴。訴訟管轄地的約定要明確。約定管轄常見的錯(cuò)誤有：（1）表述不清楚，容易產(chǎn)生歧義，如：“如果發(fā)生爭(zhēng)議，可由雙方各所在地法院管轄”；（2）約定由上述五個(gè)地方以外的法院管轄；（3）約定違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某地中級(jí)人民法院管轄；（4）約定違反了專屬管轄的規(guī)定。
　　2、如果采用仲裁的方式，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致條款無效。我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立的原則：《仲裁法》第十條規(guī)定，仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。從此可以看出，縣一級(jí)人民政府所在地不設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)的。如約定區(qū)/縣一級(jí)政府所在地的“仲裁委員會(huì)”管轄則屬無效約定