齊魯律師事務所 楊蘭臣

【內容摘要】 長期以來，債權可否用來出資，爭論頗多，2005年全國人大常委會通過了新修訂的《公司法》，這一問題已無須爭論，但新《公司法》及其他法律法規(guī)并未明確哪些債權可用來出資或不可用來出資，更未規(guī)定債權出資的程序以及債權出資落空的法律責任。因債權種類多樣、特性復雜，實踐中難免會出現(xiàn)混亂，因此有必要對其加以研究，本文主要探討債權出資的必要性與可行性、可作為出資的債權種類、債權出資的程序、債權出資落空的法律責任。

【關鍵詞】 債權 債權出資 債權出資程序 債權出資落空

在我國長期以來，債權出資問題無論在法學理論界還是在法律實務界一直是一個有爭議的問題，其主要原因有二，一是因為債權出資問題本身復雜，它涉及多種法律關系，難免仁者見仁、智者見智；二是對債權出資問題沒有明確的法律規(guī)定，致使該問題倍受爭議。該問題之所以引起眾多爭論，是因為它有現(xiàn)實的法律意義和經(jīng)濟意義。允許債權出資既有積極作用，也有消極作用。從積極方面來說，它可在不用籌集資金的情況下，既增加公司的注冊資本，又降低公司的負債率，例如，債權轉股權（簡稱債轉股）即可實現(xiàn)上述目的，債轉股就是債權人對債務人的債權轉變?yōu)閷鶆杖说墓蓹?，債權人變?yōu)閭鶆杖说墓蓶|，實質上就是債權人以債權對債務人出資，其結果是債務人的注冊資本增加、負債率降低。另一方面，有人擔心，如果不區(qū)分債權的種類，隨意用債權出資，可能會出現(xiàn)出資不實，從而危害交易安全，這種擔心并非多余，因為債權能否實現(xiàn)具有不確定性。

我國通過的《公司法》第二十四條第一款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資?！??！庇腥死斫鉃椋嚎捎糜诔鲑Y的財產(chǎn)范圍是法定的，除上述列明的財產(chǎn)種類以外，不能用其他財產(chǎn)出資。 另有人認為，上述規(guī)定，并未排除其它財產(chǎn)可用來出資。立法上的模糊，必然造成執(zhí)行法律的困難和混亂。實踐中用于出資的財產(chǎn)大大突破了上述范圍，例如，用植物新品種權出資、債權出資等。

我國修訂的《公司法》（以下簡稱新《公司法》）第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外（第一款）。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定（第二款）?！眹鴦赵?/span>修訂的《中華人民共和國公司登記管理條例》第十四條規(guī)定：“股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規(guī)定（第一款）。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資（第二款）?！睆纳鲜龇珊托姓ㄒ?guī)的規(guī)定來看，已經(jīng)基本明確了可以用債權出資，因為債權屬于“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)”，并且法律、行政法規(guī)并沒有規(guī)定債權不得作為出資的財產(chǎn)。但是，遺憾的是，新《公司法》并沒有具體規(guī)定哪些債權可作為出資的財產(chǎn)、哪些債權不得作為出資的財產(chǎn)，僅僅規(guī)定“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)”，事實上，因為債權種類有很多，有的債權難以界定是否可以用貨幣估價，并且，有的債權雖然可以用貨幣估價并可以依法轉讓，但并不適宜用來出資。因此，有必要進一步探討債權出資問題。

一、債和債權若干問題

在探討債權出資問題之前，有必要先明確債和債權的若干問題。

（一）債的概念：

我國《民法通則》第 84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人?！眰鶛嗳擞袡嗾埱髠鶆杖税凑蘸贤募s定或法律的規(guī)定履行其義務；債務人有義務按照合同的約定或者法律的規(guī)定為特定行為以滿足債權人的請求。因此，法律上的債，是指特定當事人之間得請求為特定行為的法律關系。債包括債的主體、債的內容、債的客體三個方面。債的主體包括債權人和債務人。債的內容包括債權和債務。債的客體是指債權債務共同指向的對象，是債務人應為的特定行為即給付。

（二）債的法律性質

１．債是一種民事法律關系　　

債是民事主體之間以權利義務為內容的法律關系，受國家法律保護。不具有法律屬性、不是由法律保護的非以權利義務為內容的關系，不屬于債。例如生活中的“人情債”即不是法律上的債。

２．債是特定當事人之間的法律關系　　

債是發(fā)生于特定當事人之間的法律關系，即債的主體各方均須為特定人。

３．債是特定當事人間得請求為特定行為的法律關系 　　

債作為一種特定人間的法律關系，以債權人得請求債務人為特定行為為內容，因而債是以請求權為特征的一種法律關系。債權人得請求為特定行為是一種會給債權人帶來財產(chǎn)利益的行為，又稱為給付，因而債屬于財產(chǎn)法律關系?？梢姡缮系膫粌H僅指給付金錢，其他諸如當事人間得請求提供勞務、交付貨物、移轉權利等的法律關系也為債。

（三）債的種類：

法律上的債既可因合同發(fā)生，也可因法律規(guī)定而發(fā)生，因而其有極廣的適用范圍，而不單指基于當事 ?