案件焦點：

1、訴訟主體的認定2、什么是非機動車3、關(guān)于賠償責(zé)任4、營養(yǎng)費、精神撫慰金

朱xx訴王xx交通事故損害賠償案
代理詞
審判長、審判員：
受原告朱xx的委托和湖北 律師事務(wù)所的指派，本律師依法出庭代理訴訟并發(fā)表如下代理意見。
一、關(guān)于本案的訴訟主體
本案中王xx是鄂 號小車車主，李x是王xx的司機，他們是雇主與雇員的關(guān)系。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第第九條“　雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償”。本案中司機李x是侵權(quán)人，王x是侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)人。
二、原告的車屬非機動車
《道路交通安全法》對機動車與非機動車作了明確的界，定第八章附則
　　第一百一十九條本法中下列用語的含義：
　　（三）“機動車”，是指以動力裝置驅(qū)動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程專項作業(yè)的輪式車輛。
　　（四）“非機動車”，是指以人力或者畜力驅(qū)動，上道路行駛的交通工具，以及雖有動力裝置驅(qū)動但設(shè)計最高時速、空車質(zhì)量、外形尺寸符合有關(guān)國家標準的殘疾人機動輪椅車、電動自行車等交通工具。

三、關(guān)于事故責(zé)任
第三人李x駕駛機動車駛?cè)敕菣C動車道未注意避讓非機動車是造成事故的全部原因，第三人的違章行為與原告損害結(jié)果有直接的因果關(guān)系。改裝行為與交通事故沒有因果關(guān)系。
交警部門認定：“李x應(yīng)負該事故的全部責(zé)任，朱xx無責(zé)任。”完全正確。
四、關(guān)于賠償責(zé)任
《道路交通安全法》第七十六條機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。超過責(zé)任限額的部分，按照下列方式承擔(dān)賠償責(zé)任：
　?。ㄒ唬C動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。
　?。ǘC動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任。
　　交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意造成的，機動車一方不承擔(dān)責(zé)任。
　　該條第一款第二項規(guī)定的內(nèi)容是：“機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任?！痹擁検菍C動車責(zé)任的過錯推定，要減輕機動車一方的責(zé)任須同時具備兩個條件，即有證據(jù)證明非機動車方違法，有證據(jù)證明機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施。
五、關(guān)于賠償范圍內(nèi)的幾個問題
1、營養(yǎng)費問題《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條：“營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。”本條是確定營養(yǎng)費賠償項目和賠償標準的依據(jù)。合理營養(yǎng)是促進康復(fù)的物質(zhì)基礎(chǔ)。原告的營養(yǎng)狀況直接關(guān)系到手術(shù)的成敗和疾病的轉(zhuǎn)歸。創(chuàng)傷、手術(shù)、特別是腎臟的切除會引起體液—神經(jīng)與生化代謝等一系列的變化。由于目前營養(yǎng)費國家還沒有制定出標準，醫(yī)療機構(gòu)還拿不出意見，原告提出的營養(yǎng)費只是根據(jù)日常經(jīng)驗法則。最高人民法院副院長黃松有在《最高人民法院人身損害司法解釋的理解與適用》中強調(diào)：“對需要營養(yǎng)的受害人實施營養(yǎng)治療，給予積極的營養(yǎng)支持，能顯著地改善受害人的營養(yǎng)狀況，有效地配合臨床，提高手術(shù)的成功率和治愈率，減少死亡率，縮短住院時間，促進盡快康復(fù)。因此，對受害人實際需要補充營養(yǎng)所需的，賠償義務(wù)人應(yīng)予賠償?！?br/>2、關(guān)于精神損害撫慰金
⑴、關(guān)于請求權(quán)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》：“第一條　因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理?！?br/>⑵、關(guān)于賠償數(shù)額根據(jù)　《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條　第二款規(guī)定“法律、行政法規(guī)對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規(guī)定的，適用法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！眹鴦?wù)院《醫(yī)療事故處理條例》第五十條：“　醫(yī)療事故賠償，按照下列項目和標準計算：“（十一）精神損害撫慰金：按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過６年；造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過３年?！蔽沂〕擎?zhèn)居民年人均消費性支出是5963元，按三年計算約18000元，原告主張10000元不為過。